注：

1. 以下加粗字體部分為民法總則原文，緊接原文下面的內(nèi)容為本人對梁慧星教授觀點的總結(jié)。

2. 因為時間關(guān)系，梁慧星教授只選取了比較重要的法條進(jìn)行了講解，并未包括全部法條。

第十條　處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。

1、本條是關(guān)于法律淵源的規(guī)定，理論上法律淵源包括法律、習(xí)慣和法理。此次民法總則沒有將“法理”規(guī)定進(jìn)去是因為考慮到將來還有司法解釋、指導(dǎo)性案例。

2、就指導(dǎo)性案例而言，只能參照，不能引用。實務(wù)中，法官可以在說理中引用指導(dǎo)性案例，直接引用指導(dǎo)性案例中法官判決的法律依據(jù)。如法官不參照指導(dǎo)性案例判決的，有說理的義務(wù)。案情相似的，法官可以做出與指導(dǎo)性案例不一樣的判決（指導(dǎo)性案例僅為參照），但需說理。

3、建議指導(dǎo)性案例的適用方法：分別用誠實信用原則和指導(dǎo)性案例分別判斷，如有差別，按誠實信用（實現(xiàn)公正）原則做出裁判；如無差別，參照指導(dǎo)性案例做出裁判。

第十一條　其他法律對民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。

1、本條不應(yīng)理解為特別法優(yōu)先于一般法，應(yīng)做新法優(yōu)先舊法理解。如本法與合同法、物權(quán)法、收養(yǎng)法、侵權(quán)法等不一致的，應(yīng)優(yōu)先適用本法。

2、本條提及的特別法主要指將來的民法典之外的單行法。

第十五條　自然人的出生時間和死亡時間，以出生證明、死亡證明記載的時間為準(zhǔn)；沒有出生證明、死亡證明的，以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的時間為準(zhǔn)。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時間的，以該證據(jù)證明的時間為準(zhǔn)。

1、本條講的是證據(jù)規(guī)則。

2、根據(jù)社會生活經(jīng)驗，醫(yī)生是首先親自處理出生和死亡的人，故其開具的出生證明和死亡證明證據(jù)效力排第一位；

3、根據(jù)社會生活經(jīng)驗，自然人出生或死亡后，一般不會馬上到派出所登記，中間有時間差，且管理戶籍的工作人員不在出生或死亡現(xiàn)場，故其記載的證據(jù)效力排第二；另外一個原因是，根據(jù)國情，部分人為了升學(xué)、升官等，篡改戶籍登記簿的案例不少。

4、“其他有效身份登記記載的時間”主要指外國人、無國籍人，因為他們在派出所沒有登記。

5、出生證明、死亡證明、戶籍登記簿等為書面證據(jù)（書面證據(jù)具有相對證據(jù)效力/推定的證據(jù)效力），因此如有人主張異議的，法院可責(zé)成主張方舉證，如舉證的證據(jù)足以推翻記載時間，則采納。

6、如何認(rèn)定“足以推翻”？由法庭認(rèn)定。

第十六條　涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。

1、本條為新創(chuàng)。主要采納民法理論最近的立法經(jīng)驗，特別規(guī)定了保護(hù)胎兒的規(guī)定。

2、“視為”是不允許推翻的，直接適用。

3、胎兒的民事權(quán)利能力有范圍限制，僅限于遺產(chǎn)、贈予“等”。前述“等”主要指在某種情況下，如母親在懷孕期間胎兒受傷害，胎兒有損害請求權(quán)。胎兒可直接向法院起訴，不必等到出生。

4、胎兒的民事權(quán)利不負(fù)擔(dān)任何義務(wù)，只有權(quán)利！

5、胎兒權(quán)利的行使，參照未成年人的監(jiān)護(hù)制度。如監(jiān)護(hù)人以法定代理人的身份，簽訂合同，但合同書內(nèi)容要寫明胎兒的權(quán)利；如起訴時還是由法定代理人起訴，起訴書中要注明是代理胎兒。

6、如胎兒分娩出為死體的，如何處理？本條為法律留下漏洞，為將來的解釋留下空間。如將來遇到問題，由最高院解決。

第六十一條　依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。
法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。
法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。

1、本條是對民法通則第三十八條[1]的補(bǔ)充和完善（增加第2、3款）。

2、第2款有重大意義。理論意義：中國的民法采納法人組織體說（法人是個組織體），法定代表人是法人的代表機(jī)關(guān)，法定代表人與法人是一個主體。實際意義：告訴社會，法定代表人的行為就是法人的行為，不因法定代表人變更而否認(rèn)法人的行為。

3、第3款的內(nèi)容民法通則無此規(guī)定，是一個大的法律漏洞，后合同法第五十條[2]（表見代理）給予彌補(bǔ)。第3款為彌補(bǔ)漏洞，總結(jié)經(jīng)驗而規(guī)定，以后不再適用合同法第五十條，直接適用本條。

4、民法上不要求善意第三人舉證證明善意，而采取善意推定。如另一方異議，主張異議一方需舉證證明非善意。

第六十二條　法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。

法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。

1、本條為新創(chuàng)。

2、法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，原來適用侵權(quán)責(zé)任法第三十四條[3]，現(xiàn)在適用本條。法定代表人以外的人執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，仍然適用侵權(quán)責(zé)任法第三十四條（結(jié)果相同，理論依據(jù)不同）。

3、第2款：侵權(quán)責(zé)任法沒有規(guī)定追償，給法官自由裁量。

4、就第2款，追償權(quán)留給公司章程規(guī)定，因為法律目前沒有規(guī)定。

第六十四條　法人存續(xù)期間登記事項發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)申請變更登記。

登記的和實際的不一致，如何處理？依照第六十五條解決。

第六十五條　法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人。

1、為了保護(hù)市場交易的安全，相對人一定是和法人實施行為的對方，如和“法人”簽訂合同的相對方。

2、除了法定代表人的登記外，其他登記事項也適用。

第七十條　法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時組成清算組進(jìn)行清算。
法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。

1、本條為新創(chuàng)。

2、第3款：未及時履行清算義務(wù)造成損害，造成誰的損害？債權(quán)人。

3、第3款：清算義務(wù)人承擔(dān)什么民事責(zé)任？承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

4、第3款：債權(quán)人享有請求權(quán)，追究清算人的責(zé)任。如遇此，法院是否受理，怎么判？看第二句。建議法院可先駁回，由主管機(jī)關(guān)或者利害管理人申請法院指定清算，清算以后才能算出遭受的損害，第一句話才能落實。第一句話的條件是第二句。

第八十三條　營利法人的出資人不得濫用出資人權(quán)利損害法人或者其他出資人的利益。濫用出資人權(quán)利給法人或者其他出資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
營利法人的出資人不得濫用法人獨立地位和出資人有限責(zé)任損害法人的債權(quán)人利益。濫用法人獨立地位和出資人有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害法人的債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對法人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

1、本條為公司法第二十條[4]的規(guī)定。

2、第1款：若出資人損害法人利益或其他出資人的利益，可根據(jù)公司法第一百五十一、一百五十二條[5]解決（小股東的派生訴訟）；

2、第2款：損害債權(quán)人利益，法院可以判令承擔(dān)連帶責(zé)任。實質(zhì)是揭穿公司的面紗。本條將公司法上升為民法，具有重大意義。

第八十五條　營利法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)作出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決議內(nèi)容違反法人章程的，營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議，但是營利法人依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。

1、本條對小股東沒有限制。

2、本條以公司法第二十二條[6]為基礎(chǔ)，加以修正。條把內(nèi)容和程序合并，都可撤銷。

第一百三十二條　民事主體不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益。

1、本條為新創(chuàng)。

2、民法早期，權(quán)利的行使沒有限制，后期發(fā)現(xiàn)有問題后創(chuàng)設(shè)的，學(xué)者也給予肯定。

3、屬于誠實信用原則的下位，是裁判規(guī)則，法院可直接依據(jù)裁判。

4、與侵權(quán)的區(qū)別：侵權(quán)是沒有權(quán)利的人實施侵害，本條是有權(quán)利的人實施侵害。

5、已經(jīng)造成損害的，按侵權(quán)責(zé)任判，不剝奪權(quán)利。

6、具有可操作性的認(rèn)定方法:權(quán)利人自己得到的利益微小，他人所受損害較大，就構(gòu)成。

第一百四十三條　具備下列條件的民事法律行為有效：
（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；
（二）意思表示真實；
（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

1、本條來源于民法通則第五十五條。[7]

2、本條編寫時有爭議，但最終保留，原因是社會生活復(fù)雜多變，立法者不可能把所有情況預(yù)見到，如碰到新的案情，法院可直接用本條作為裁判依據(jù)。

3、本條與本節(jié)后面的條文之間關(guān)系是正面和反面的關(guān)系，在適用的時候，首先適用后面具體的規(guī)則，只有后面的規(guī)則都不能適用的時候，才可以適用本條（本條是概括性條文）。

4、審理案件時，先審查后面的條文，都不能適用，再退回來適用本條。

5、本條不能做反面解釋。

第一百四十四條　無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。

1、本條有漏洞，太絕對化。例如六歲小孩買冰棍認(rèn)為無效難免不合理。

2、為補(bǔ)充漏洞，可參照適用民法總則第一百四十五條[8]。

第一百四十六條　行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。
以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

1、第1款:原民法通則沒規(guī)定虛偽表示的民事法律行為，后因?qū)嵺`中虛假行為太多，做此規(guī)定。

2、實踐中，虛假的意思表示之目的主要有：規(guī)避法定義務(wù)（如陰陽合同、房產(chǎn)贈予合同）、規(guī)避強(qiáng)制執(zhí)行（財產(chǎn)轉(zhuǎn)移）、規(guī)避金融管制（如為規(guī)避企業(yè)間的借貸，企業(yè)間簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和回購協(xié)議）、規(guī)避非法債務(wù)（洗錢、賭博）、虛假訴訟（手拉手的訴訟）等。

3、本條與合同法第七十四條[9]的區(qū)別：本條規(guī)定指的是完全虛假。

4、法院怎么知道虛偽表示？雙方利益相反，利用利益的相對性審查真實性，達(dá)到查明案件的事實。總之就是一定反常，違反社會經(jīng)驗。

5、第2款：以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力如何？看隱藏行為是否符合法律規(guī)定？符合，有效；不符合，無效。

第一百四十九條　第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。

1、本條為新創(chuàng)，意義重大。

2、本條的立法目的與實踐有關(guān)。例如買賣古董，找第三方專家鑒定，第三方鑒定專家也會實施欺詐行為等類似案例太多。

3、不是一律都撤銷，而需限于“對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為”。

第一百五十一條　一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。

1、本條為重大改變：將合同法第五十四的“乘人之危”和“顯示公平”原則合二為一。

2、立法背景：民法通則將“乘人之?！焙汀帮@示公平”分開，經(jīng)多年實踐不成功，現(xiàn)合二為一。乘人之危屬主觀范疇，實踐中很難認(rèn)定?，F(xiàn)實中，主張乘人之危得到法院支持的案例極少，主張顯失公平得到法院支持案例較多，故將兩者合二為一。

3、注意：經(jīng)驗總結(jié)，把“可變更”刪除。民法通則原來的規(guī)定是可“變更”或者“撤銷”，民法總則刪除了“變更”，原因為：根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，原告主張“變更”的案例極少，法院給予支持的也非常少，甚至有13個省市的法院根本沒支持過變更的請求，故總結(jié)實踐經(jīng)驗認(rèn)為，“變更”沒起到好作用。另外，民法總則第一百三十六條[10]也明文對變更進(jìn)行了規(guī)定。最后，法院直接判決撤銷對當(dāng)事人和法院均較為方便。

第一百五十三條　違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效，但是該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。
違背公序良俗的民事法律行為無效。

“但是該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外”：主要指的是管理性強(qiáng)制性規(guī)定。