國(guó)外的遺產(chǎn)信托

信托制度起源與英國(guó)，它是一種以資產(chǎn)為核心、以信用為基礎(chǔ)、以委托為方式的現(xiàn)代財(cái)產(chǎn)管理制度，是一種財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的巧妙設(shè)計(jì)，適應(yīng)性極強(qiáng)，具有多樣化的社會(huì)功能，在財(cái)產(chǎn)管理、資金融通、投資理財(cái)和社會(huì)公益等方面具有獨(dú)特的便利功能與作用空間。發(fā)展至今已成為世界現(xiàn)代金融業(yè)的重要支柱之一，而且在形式上也豐富多彩，有民事信托，營(yíng)業(yè)信托和公益信托等。

在英國(guó)，信托業(yè)體現(xiàn)了濃厚的傳統(tǒng)色彩。不管現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)中商事信托在信托業(yè)中占據(jù)多大的份額，英國(guó)仍秉承和偏重著傳統(tǒng)的信托業(yè)務(wù)，即個(gè)人信托和公益信托。所謂個(gè)人信托主要是以遺產(chǎn)信托為主。反映在這方面的是，英國(guó)的金融信托業(yè)所承接的業(yè)務(wù)量占個(gè)信托業(yè)的80%左右。其業(yè)務(wù)內(nèi)容涉及：1、財(cái)產(chǎn)管理；2、執(zhí)行遺囑；3、管理遺產(chǎn)；4、財(cái)務(wù)咨詢，包括對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)在管理、運(yùn)用、投資以及納稅等方面的咨詢等等。公益信托與私益信托對(duì)應(yīng)，主要指人們將捐贈(zèng)或募集的款項(xiàng)交給受托人，指定受托人運(yùn)用受托資金或財(cái)物興辦學(xué)校、醫(yī)院等公益事業(yè)。英國(guó)有許多遺產(chǎn)信托基金，老人們可以將其財(cái)產(chǎn)委托給信托基金來管理，并按自己的愿望來規(guī)劃使用。與此相反，法人受托業(yè)務(wù)在英國(guó)則占比率很少，且主要由銀行和保險(xiǎn)公司兼營(yíng)。雖然在商事信托的發(fā)展和運(yùn)營(yíng)上英國(guó)遠(yuǎn)不如美國(guó)和日本等發(fā)達(dá)，但在民事信托方面英國(guó)毫無疑問地仍占據(jù)著金字塔的塔尖，地位無可置疑。 (提示：本文已由信托法律網(wǎng)重新編輯)

美國(guó)是世界上信托業(yè)務(wù)最為發(fā)達(dá)的國(guó)家。二戰(zhàn)至今,美國(guó)信托業(yè)基本上已為本國(guó)商業(yè)銀行尤其是大商業(yè)銀行所設(shè)立的信托部所壟斷，目前位居美國(guó)前100名的大銀行管理的信托財(cái)產(chǎn)占全美國(guó)信托財(cái)產(chǎn)的80％左右，處于無可爭(zhēng)議的壟斷地位。例如，銀行家信托公司是摩根財(cái)團(tuán)的金融支柱之一，有分支機(jī)構(gòu)約100家，資產(chǎn)額達(dá)426.7億美元。

遺囑信托在美國(guó)也異常發(fā)達(dá)。這與美國(guó)社會(huì)固有文化有很大關(guān)系，在觀念上，美國(guó)人和我們東方民族有著很大區(qū)別，很少人避諱在生前提及“死”。相反，他們先預(yù)期到死，感到為家人預(yù)先設(shè)定好財(cái)產(chǎn)計(jì)劃是自己生前的義務(wù)。于是遺囑信托在美國(guó)便是一個(gè)司空見慣的事。美國(guó)的家庭及個(gè)人財(cái)產(chǎn)規(guī)劃，從理財(cái)、節(jié)稅到整體財(cái)產(chǎn)分配及繼承，多由專業(yè)財(cái)稅顧問結(jié)合會(huì)計(jì)師及律師共同規(guī)劃。因美國(guó)的遺產(chǎn)稅最高為55%，稅法規(guī)定每人一生的贈(zèng)與或繼承免稅額總計(jì)為67.5萬美元（2000年標(biāo)準(zhǔn)），所以遺產(chǎn)信托的設(shè)立，就成為美國(guó)人財(cái)產(chǎn)規(guī)劃（或遺產(chǎn)規(guī)劃）中不可缺少的重要一環(huán)，是個(gè)人乃至家庭的重要理財(cái)工具。美國(guó)一些著名家族，如肯尼迪、洛克非勒家族的資產(chǎn)就是利用信托形式，特別是遺產(chǎn)信托的形式，使得家族資產(chǎn)得以永續(xù)及傳承。

在觀念上，美國(guó)人和我們東方民族有著很大區(qū)別。按照信托法規(guī)定，所謂遺囑信托，是指立遺囑人將自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移至受托人名下，由受托人按立遺囑人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的管理或處分的行為（參見信托法第二條）。在遺囑中一定要明確地記載信托的宗旨、信托的目的、信托財(cái)產(chǎn)和受益人。作為遺囑信托，立遺囑人死亡，信托便立即生效。這是遺囑信托的一大特征。

日本是大陸法系國(guó)家里信托業(yè)非常發(fā)達(dá)的代表，其信托業(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮著重要作用。到2003年為止，日本信托銀行受托的信托財(cái)產(chǎn)總額已超過30兆日元。在日本一直以來注重的都是商事信托，民事信托幾乎被人遺忘。然而隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與變化，近年來民事信托在日本反映出了長(zhǎng)足發(fā)展的趨勢(shì)。至于遺產(chǎn)信托，由于日本民族屬東方文化圈，很少人愿意在生前談及“死” [2] 。受這一傳統(tǒng)文化意識(shí)的影響，遺囑信托在日本可供統(tǒng)計(jì)的數(shù)量自是少得可憐。但與此有著相同意義的、是近幾年來非常盛行的“生前信托”（應(yīng)該說日本人發(fā)明的一個(gè)代用詞語）。所謂生前信托，其實(shí)就是遺囑信托的一種，是指委托人在生前和受托人之間基于信托契約，把享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人去管理、運(yùn)用（大都存放在信托銀行里，作為銀行的遺囑執(zhí)行業(yè)務(wù)）。委托人出于生前贈(zèng)與目的，在生前信托中，通過信托設(shè)定，委托人自己生前是受益人，但在其死后，則由他人（妻子，孩子等）成為受益人，于是被稱為 “遺囑代用生前信托”。由于它不像遺囑信托那樣，在設(shè)定形式上有著嚴(yán)格的要求，加之隨著日本老齡化社會(huì)的到來，以及國(guó)民資產(chǎn)形成的發(fā)展，對(duì)繼承人進(jìn)行平均分配繼承的主張的出現(xiàn)，使得環(huán)境發(fā)生了變化，而且隨著與遺囑信托相關(guān)的知識(shí)在國(guó)民中的普及，生前信托近年來在日本得以每年平均10%以上的比率大幅度攀升。日本著名信托法學(xué)者能見教授指出，與單純的贈(zèng)與和遺贈(zèng)不同，在財(cái)產(chǎn)的處分的過程中，以及最終的分配方法上，更能體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)處分人的細(xì)微意思，從而保障老年人或身有殘疾者的生活、以及中小企業(yè)主的事業(yè)繼承。這是一種混合型的財(cái)產(chǎn)處分形式，具有很大的實(shí)踐意義[3]。同屬大陸法系的國(guó)家,同屬東方文化的日本的經(jīng)驗(yàn)對(duì)我國(guó)遺產(chǎn)信托的發(fā)展應(yīng)該有著極大的借鑒作用。

目前在中國(guó)建立遺產(chǎn)信托制度的可行性

如上所述，遺產(chǎn)信托在國(guó)外是一種解決遺產(chǎn)繼承的有效的金融工具，加上我國(guó)開征贈(zèng)與稅和遺產(chǎn)繼承稅只是時(shí)間上的早晚，而且我國(guó)國(guó)民私有財(cái)產(chǎn)的增加，為開展遺產(chǎn)信托創(chuàng)造了基礎(chǔ)條件，所以我們斷定它不但能適應(yīng)中國(guó)的國(guó)情，而且也會(huì)像日本一樣有著長(zhǎng)足發(fā)展的前景。

首先，從經(jīng)濟(jì)層面來看，中國(guó)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)具備了發(fā)展遺產(chǎn)信托的客觀條件。自改革開放以來，我國(guó)經(jīng)濟(jì)取得的巨大成就使中國(guó)開始形成一大批具有遺產(chǎn)信托要求的客戶群，并積累了大量可供作信托財(cái)產(chǎn)的社會(huì)財(cái)富。在傳統(tǒng)上，中國(guó)民間非常重視財(cái)產(chǎn)的繼承問題，它關(guān)系到民眾的切身經(jīng)濟(jì)利益，無論是在城市還是農(nóng)村，繼承無處不在。遺產(chǎn)繼承已是深刻的社會(huì)問題，加之我國(guó)遺產(chǎn)繼承稅和贈(zèng)與稅的即將開設(shè)，遺產(chǎn)信托的潛在客戶群是相當(dāng)龐大的；

其次，從法律方面來看，自2001年以來，中國(guó)陸續(xù)出臺(tái)了以《信托法》為代表的信托法律法規(guī)，為遺產(chǎn)信托在中國(guó)的發(fā)展制定了法律基礎(chǔ)；從文化傳統(tǒng)來看，中國(guó)民間相當(dāng)重視親友之間的互信關(guān)系，無論是在商業(yè)還是其他領(lǐng)域，關(guān)系的應(yīng)用相當(dāng)普遍，這是民事信托（包括遺產(chǎn)信托）發(fā)展的文化基礎(chǔ)；從信托業(yè)本身來說，中國(guó)信托業(yè)在經(jīng)歷了多次整頓后開始步入正軌，現(xiàn)存的信托機(jī)構(gòu)在實(shí)力與信譽(yù)上有了很大的改變與進(jìn)步，行業(yè)自律以及對(duì)信托業(yè)的認(rèn)識(shí)有了空前的提高，對(duì)履行信托目的的忠實(shí)義務(wù)有了切身的感受，加上從事信托研究的人也日益增多，信托的影響力正在擴(kuò)大。www.trust518.com

基于以上幾個(gè)方面的原因，我們有足夠的理由可以相信遺產(chǎn)信托是個(gè)陽光產(chǎn)業(yè)，是各個(gè)信托機(jī)構(gòu)千方百計(jì)要開發(fā)的大市場(chǎng)，它在中國(guó)必將有美好的發(fā)展前景。 (提示：本文已由信托法律網(wǎng)重新編輯)

中國(guó)發(fā)展遺產(chǎn)信托所存在的一些問題

既然信托作為嶄新的現(xiàn)代投資理財(cái)制度已經(jīng)被移植到我國(guó)，況且在我國(guó)的國(guó)民經(jīng)濟(jì)建設(shè)中發(fā)揮著越來越重要的作用，那么就應(yīng)逐漸完善與其相適應(yīng)的法律制度。面對(duì)遺產(chǎn)信托的美妙前景，根據(jù)現(xiàn)行法律的狀況，我們?cè)O(shè)想在法律的實(shí)踐上必定會(huì)出現(xiàn)一些尷尬。

1．稅制方面。現(xiàn)行的稅制嚴(yán)重制約了信托業(yè)的發(fā)展。按照我國(guó)現(xiàn)行稅制，在信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過程中必將遭遇重復(fù)征稅。即當(dāng)信托財(cái)產(chǎn)由委托人轉(zhuǎn)移給受托人時(shí)，要征收一次財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易稅，而當(dāng)信托關(guān)系終止，信托財(cái)產(chǎn)返還給受益人或信托財(cái)產(chǎn)最終權(quán)利歸屬人時(shí)，還要繳一次財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易稅，結(jié)果等于要繳兩次稅。我國(guó)眼下還沒有出臺(tái)避免雙重征稅的具體規(guī)定。這種稅制上的滯后，從客觀上遏制了信托業(yè)的開展。信托雖然是個(gè)好的投資理財(cái)制度，但人們也會(huì)為此望而卻步，最終成為一個(gè)只能用作觀賞的花瓶。而具體到遺產(chǎn)信托也就更加無從談起，還不如簡(jiǎn)單地利用民法的繼承或贈(zèng)與來處置遺產(chǎn)。既然信托制度已經(jīng)引入，其相關(guān)的法律制度理應(yīng)盡快完善，否則只會(huì)阻礙它的發(fā)展。由于我國(guó)和日本都屬大陸法系的國(guó)家，在文化和社會(huì)習(xí)慣意識(shí)上很多相近之處，所以在制定中國(guó)的信托稅收政策方面，除了應(yīng)當(dāng)遵循信托制度的基本原理外，極有必要借鑒國(guó)際慣例和通行的法律規(guī)定，尤其是日本的經(jīng)驗(yàn)。

在信托稅制上，首先要確定納稅主體。日本信托稅制的基本原理是信托導(dǎo)管理論。根據(jù)日本信托法的規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)不屬于受托人的固有財(cái)產(chǎn)，也不承認(rèn)信托本身具有法律上的主體地位。因而任何信托收益在法律上都不屬于受托人的固有財(cái)產(chǎn)。日本《所得稅法》和《法人稅法》規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)不屬于受托人的財(cái)產(chǎn)，由信托財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的信托收益，在稅法上直接視為是受益人的收益，因此對(duì)信托收益的課稅，是對(duì)受益人的課稅，而不是對(duì)受托人的課稅，也不是對(duì)信托的課稅。納稅主體是受益人，而不是受托人，也不是信托本身。這種觀點(diǎn)在日本稅法理論中被稱為“信托導(dǎo)管原理”。根據(jù)這種原理，在信托收益的計(jì)算中，所有信托財(cái)產(chǎn)在扣除必要費(fèi)用后，均應(yīng)歸屬于受益人。但受益人僅對(duì)信托收益部分繳納企業(yè)所得稅或個(gè)人所得稅，對(duì)于信托本金部分并不納稅。運(yùn)用導(dǎo)管理論，制定信托稅制，將會(huì)克服現(xiàn)行稅制對(duì)發(fā)展信托的不利因素，況且也符合我國(guó)誰受益誰交稅的原則，同時(shí)也為遺產(chǎn)信托在中國(guó)的發(fā)展掃清障礙。

2. 受托人資格方面。在受托人資格問題上，《信托投資公司管理辦法》（第12條第2款）規(guī)定，未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)。據(jù)此可以認(rèn)為信托的受托人只有擁有信托業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的資格者才能成為信托的受托人。從理論上來講顯然是不妥的，它會(huì)造成強(qiáng)行規(guī)定委托人只有在具備經(jīng)營(yíng)信托業(yè)務(wù)資格的信托投資公司中去選擇，否則就無法達(dá)到設(shè)立信托的目的的客觀結(jié)果。換句話來說，可以解釋為自然人是不能擔(dān)任信托的受托人的。從信托設(shè)立的基本原則和尊重委托人的意愿出發(fā)，顯然這樣是有悖信托法的基本原則的[4]。在中國(guó)民間，民眾顯然更相信親友之間的關(guān)系，在對(duì)信托公司的信譽(yù)尚存疑問的今天，委托人肯定會(huì)猶豫再三。信托源于英國(guó)，作為受托人管理和處分委托人交給的信托財(cái)產(chǎn)，是一種社會(huì)榮譽(yù)的體現(xiàn)，是受托人受到信任的最大反映。因此，才有信托法的第二條定義：“本法所稱信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為”。（參見信托法第二條）。從這一意義出發(fā)，也帶來了對(duì)受托人資格的規(guī)定，我國(guó)信托法第二十四條受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人。因此除去商事信托之外，筆者認(rèn)為，在民事信托方面，應(yīng)放開受托人的資格規(guī)定。www.信托理財(cái).com

3．信托合同金額方面。在信托合同金額最低限度上也存在一定的問題?，F(xiàn)行法規(guī)規(guī)定，信托資金每筆最低不得少于5萬元[5]。筆者實(shí)在不明白這一標(biāo)準(zhǔn)是怎樣計(jì)算出來的。以中國(guó)目前的消費(fèi)水準(zhǔn)來看，5萬元的標(biāo)準(zhǔn)過高，對(duì)于廣大農(nóng)村的普通老百姓來說，上萬元的存款也不是件很容易的事。顯然這一規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)不利于民事信托（包括遺產(chǎn)信托）的開展，因?yàn)樵趶V大農(nóng)村地區(qū)以及中小城市遺產(chǎn)糾紛非常多，這里的人均收入并不是很高。再者，信托最早就是作為一種個(gè)人財(cái)產(chǎn)的管理制度出現(xiàn)的，目的在于使財(cái)產(chǎn)保值增值，而資金的限制顯然與這一目的相悖，這會(huì)讓信托變成富人專用的工具。因此，有必要對(duì)這一條款進(jìn)行修改，以適應(yīng)國(guó)情的需要。

以上僅舉與遺產(chǎn)信托相關(guān)的幾個(gè)突出問題，其他諸如有價(jià)證券、土地、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等等都可能是遺產(chǎn)的一部分，這里因篇幅有限就不一一論述了。(北京信澤金理財(cái)顧問有限公司推薦本文)