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今天在單位值班，無(wú)事剛好把自己做訴訟的流程寫(xiě)個(gè)總結(jié)，順便拓展下思路。 因?yàn)楝F(xiàn)在做被告做得比較多，所以先寫(xiě)被告篇 一、理清案件事實(shí) 理清案件事實(shí)并不是一件容易的事，律師或者法務(wù)在接手一件案件以后，其知道的事實(shí)只是自己當(dāng)事人單方面的描述。即使你是被告的代理人也未必會(huì)知道事情全貌。因此我們只能從現(xiàn)有的證據(jù)入手去寫(xiě)案情概述。寫(xiě)案情概述中有幾個(gè)要注意的點(diǎn)： 首先，集齊六要素。所謂的六要素就是小學(xué)寫(xiě)作文的六要素了：時(shí)間、地點(diǎn)、人物（對(duì)象）、起因、經(jīng)過(guò)、結(jié)果。同時(shí)，寫(xiě)概述的同時(shí)需要注意一對(duì)目前單方（不論是我方還是對(duì)方）陳述的沒(méi)有任何證據(jù)材料的事實(shí)一定要標(biāo)明清楚。 本階段中，可能發(fā)現(xiàn)的抗辯事由：訴訟時(shí)效、管轄權(quán)異議、對(duì)方不是適格原告 其次，該案情概述中你要對(duì)可能為案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)的事實(shí)及對(duì)方可能提出的訴請(qǐng)進(jìn)行歸納。 歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)和歸納訴請(qǐng)也是自己對(duì)雙方法律關(guān)系的的一個(gè)理順。針對(duì)案情事實(shí)看我方與原告基于什么行為建立了什么樣的法律關(guān)系。當(dāng)然這只是個(gè)初步的理順。 本階段可能發(fā)現(xiàn)的抗辯事由：對(duì)方法律關(guān)系適用錯(cuò)誤。全部或者部分訴請(qǐng)無(wú)法在本次訴訟中主張 二、研究對(duì)方的訴訟請(qǐng)求 寫(xiě)完案情概述以后，我們帶著自己總結(jié)歸納出來(lái)的訴請(qǐng)和對(duì)方的訴請(qǐng)開(kāi)始對(duì)照。 一般來(lái)說(shuō)大的方向是差不了多少的，無(wú)非是數(shù)字差別。 但是有幾種原因可能會(huì)讓我方歸納的訴訟請(qǐng)求與對(duì)方的訴請(qǐng)存在較大差別，對(duì)此類情形要進(jìn)行仔細(xì)甄別，以防在進(jìn)入訴訟程序后陷入被動(dòng)的局面 1、 如果我方與原告存在其他關(guān)聯(lián)性交易（法律關(guān)系），那么原告訴請(qǐng)極有可能是醉翁之意不在酒。原告可能希望通過(guò)訴訟，解決一些案外問(wèn)題，又或者原告本來(lái)就是受案外人（但實(shí)際與我方存在交易的當(dāng)事人）指使進(jìn)行法律訴訟，又或者希望通過(guò)本次訴訟取得關(guān)聯(lián)訴訟上可以取得的證據(jù)及法律依據(jù)等。 2、 我方歸納的法律關(guān)系與原告歸納的法律關(guān)系為兩種法律關(guān)系。如我方歸納我方與原告質(zhì)之間為合同關(guān)系，但原告歸納為我方與其之間為侵權(quán)關(guān)系。 3、 委托人得知的事實(shí)并非事情全貌，因?yàn)樾畔⒉粚?duì)稱，導(dǎo)致自己做出錯(cuò)誤的歸納。 4、 原告可能會(huì)在庭審時(shí)變更訴訟請(qǐng)求。 當(dāng)然還有一種情況，就是原告或者是你自己真的他媽的搞錯(cuò)了法律關(guān)系，寫(xiě)的訴請(qǐng)像個(gè)狗屎。 研究完原告的訴請(qǐng)后，我們可以根據(jù)我方歸納的案情概述及原告的訴請(qǐng)，列出原告應(yīng)當(dāng)向法院遞交的證據(jù)清單。 然后對(duì)比原告目前提交的證據(jù)。 無(wú)非幾種情況： 1、 原告提交的證據(jù)比你列的多。出現(xiàn)這種情況有幾種可能性：1、原告比你方雞賊，保留的證據(jù)比你多；2、原告可能在庭審中變更訴請(qǐng)（但一般原告當(dāng)庭變更訴請(qǐng)的話，會(huì)當(dāng)庭提交證據(jù)）；3、你或者原告是個(gè)傻逼（沒(méi)有討論價(jià)值不說(shuō)了） 2、 原告提交的證據(jù)和你列的一樣多。（這不代表沒(méi)有問(wèn)題，問(wèn)題在后面進(jìn)行討論） 3、 原告提交的證據(jù)比你列的少或者原告目前部分證據(jù)和你列的不一樣。這種情況才是經(jīng)常發(fā)生的。 可能性： 1、 原告取證能力有限，無(wú)法獲得相應(yīng)證據(jù) 原告取證能力有限，但是不代表他在開(kāi)庭時(shí)就拿不到這證據(jù)。他可以申請(qǐng)法院調(diào)查取證。但是有些證據(jù)就算法院也沒(méi)法得到。嘿嘿這種情況你就樂(lè)去吧。 因此在列對(duì)方的證據(jù)清單時(shí)應(yīng)當(dāng)把該種原告搞不到但是法院能搞到的證據(jù)也列到對(duì)方的證據(jù)清單里面去，以防萬(wàn)一。 2、 原告當(dāng)庭提交新證據(jù) 這個(gè)太不可控的，而且據(jù)我經(jīng)驗(yàn)，原告通常喜歡把大殺器放在庭上提交，他妹的他妹的他妹的。這類你只能去猜。怎么猜？我目前是根據(jù)我傻逼的當(dāng)事人自我陳述還有我方的證據(jù)猜。能猜出來(lái)多少？不到50%。他妹的他妹的他妹的 。 3、 原告申請(qǐng)了證人出庭作證 其中申請(qǐng)證人作證是他媽最煩的。因?yàn)樽C據(jù)突襲之類的咱們也能預(yù)估到，質(zhì)證時(shí)無(wú)非就那三性，但是原告搞了個(gè)證人，就二了。人不可控的因素太多了。我現(xiàn)在經(jīng)驗(yàn)尚淺，對(duì)證人發(fā)問(wèn)這種事沒(méi)什么經(jīng)驗(yàn)，每次原告一叫證人出庭，我頭腦就像被炸彈轟炸過(guò)。 不過(guò)好在大部分證人膽子都比較小，也不大敢在法庭上說(shuō)謊。但是碰到活鬧鬼出身的就有的煩了。。。 4、原告應(yīng)當(dāng)提交的證據(jù)對(duì)其不利，所以不再提交 這份證據(jù)原告肯定有，可是原告寧可冒著舉證不能的風(fēng)險(xiǎn)也不向法庭出示，為嘛。。唯一的答案就是這份證據(jù)對(duì)原告不利。所以我們可以把這份證據(jù)列到我們的證據(jù)清單上。（我方?jīng)]有的也沒(méi)關(guān)系，可以申請(qǐng)法院調(diào)查。法院調(diào)不到也沒(méi)關(guān)系，可以自己在庭上說(shuō)） 好了現(xiàn)在對(duì)方的牌你剛剛理順，現(xiàn)在要開(kāi)始看自己該怎么辦了。 |
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