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【摘要】本文通過剖析以存單加金融衍生工具投資為操作模式的結(jié)構(gòu)性存款的法律屬性，分析了結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押的理論可行性及現(xiàn)實法律障礙。提出了適合于結(jié)構(gòu)性存款的特有的質(zhì)押模式，即將結(jié)構(gòu)性存款項下基礎(chǔ)資產(chǎn)部分與衍生交易部分分別單獨質(zhì)押，以進一步保障銀行作為質(zhì)權(quán)人的權(quán)益。

結(jié)構(gòu)性存款以其風險可控、收益較高等特征，已經(jīng)成為諸多公司及個人客戶資產(chǎn)配置的重要方式。同時，以結(jié)構(gòu)性存款進行質(zhì)押也日漸成為客戶融資的重要增信措施。但結(jié)構(gòu)性存款是否能夠作為質(zhì)押標的，商業(yè)銀行接受其質(zhì)押是否存在不可控制的風險，在銀行法律實務(wù)中仍缺乏系統(tǒng)性研究與論證。

鑒于此，本文結(jié)合我國《物權(quán)法》、《擔保法》等法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定及司法實踐，選擇定期存單加衍生品交易為典型模式的結(jié)構(gòu)性存款，分別從結(jié)構(gòu)性存款性質(zhì)與特征、質(zhì)押的可行性及風險防范等方面進行研究分析，并據(jù)以判斷結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押的效力，同時為防范其中存在的質(zhì)押效力不確定的風險，而相應(yīng)設(shè)計了適于結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押特有的擔保模式，以期在充分揭示風險的基礎(chǔ)上，通過擔保結(jié)構(gòu)的優(yōu)化設(shè)計，實現(xiàn)風險防范與業(yè)務(wù)發(fā)展的有機統(tǒng)一。

一、結(jié)構(gòu)性存款定義及實踐特征

何為結(jié)構(gòu)性存款，我國現(xiàn)行法律法規(guī)及相關(guān)監(jiān)管規(guī)則中并未有明確的定義。但根據(jù)商業(yè)銀行與投資者簽署的相關(guān)結(jié)構(gòu)性存款協(xié)議，較為典型的結(jié)構(gòu)性存款通常是指，投資者將合法持有的人民幣或外幣資金存放在銀行，由銀行通過在普通存款的基礎(chǔ)上嵌入金融衍生工具（包括但不限于遠期、掉期、期權(quán)或期貨等），將投資者收益與利率、匯率、股票價格、商品價格、信用、指數(shù)及其他金融類或非金融類標的物掛鉤的具有一定風險的金融產(chǎn)品。

關(guān)于結(jié)構(gòu)性存款的業(yè)務(wù)屬性，《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（銀監(jiān)會令2005年第2號）明確將向個人銷售的結(jié)構(gòu)性存款納入到理財產(chǎn)品的范圍，并將結(jié)構(gòu)性存款業(yè)務(wù)納入個人理財業(yè)務(wù)的監(jiān)管范圍。因此，現(xiàn)階段結(jié)構(gòu)性存款可視為銀行發(fā)行的理財產(chǎn)品的一種。但同時，根據(jù)《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第22條規(guī)定：商業(yè)銀行銷售的理財計劃中包括結(jié)構(gòu)性存款產(chǎn)品的，其結(jié)構(gòu)性存款產(chǎn)品應(yīng)將基礎(chǔ)資產(chǎn)與衍生交易部分相分離，基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)按照儲蓄存款業(yè)務(wù)管理，衍生交易部分應(yīng)按照金融衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)管理。業(yè)務(wù)實踐中，結(jié)構(gòu)性存款本金通常以“定期存款”的性質(zhì)存于投資者在銀行開立的定期賬戶中，銀行就該本金部分為其開立定期存單。收益部分亦即衍生交易部分通過結(jié)構(gòu)性利率掉期等方式進行投資運作。在該結(jié)構(gòu)性存款產(chǎn)品正常到期時，其本金及收益將于產(chǎn)品到期日后約定的時間內(nèi)根據(jù)實際投資情況一次性支付給投資者。

在我行現(xiàn)發(fā)行的結(jié)構(gòu)性存款產(chǎn)品中，通常我行將向投資者開立單位定期存單，并在單位定期存單中載明“某某理財產(chǎn)品”，而單位定期存單上所示賬號即為投資者的結(jié)構(gòu)性存款的留存賬號。上述結(jié)構(gòu)性存款項下衍生品部分的預(yù)計年化收益率按如下方式進行計算：如果在聯(lián)系標的觀察日約定的時間，掛鉤標的“某（幣種）的A個月/年LIBOR利率”小于或等于某一區(qū)間，產(chǎn)品年化收益率為某一固定的數(shù)值α；如果在聯(lián)系標的觀察日約定的時間，掛鉤標的“某（幣種）A個月/年LIBOR利率”大于某一區(qū)間，產(chǎn)品年化收益率為某一固定的數(shù)值β。

二、結(jié)構(gòu)性存款的法律屬性

如前文所述，對于結(jié)構(gòu)性存款，無論是從監(jiān)管規(guī)則的角度，還是商業(yè)銀行的操作實踐，均將結(jié)構(gòu)性存款產(chǎn)品的基礎(chǔ)資產(chǎn)與衍生交易部分相分離，即基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)按照儲蓄存款業(yè)務(wù)管理，衍生交易部分應(yīng)按照金融衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)管理。該種規(guī)定及操作實踐決定了結(jié)構(gòu)性存款不同于傳統(tǒng)的定期存款，亦不同于普通的理財業(yè)務(wù)。

就定期存款部分，客戶在銀行存入定期存款后，銀行會向其出具定期存單。在實際操作過程中，本金在投資期間系從客戶的一般結(jié)算賬戶劃轉(zhuǎn)至其在銀行開立的定期存款賬戶，并在投資期間處于凍結(jié)狀態(tài)，換言之，銀行并未真正扣劃投資者的資金用于所謂的“投資”，即在投資期間，本金仍在客戶的定期存款賬戶中作為資產(chǎn)存在。在此種情形下，銀行與客戶建立儲蓄合同法律關(guān)系。在存款到期時，依據(jù)銀行與客戶簽署的相關(guān)協(xié)議，銀行負有無條件向其支付存款本金的義務(wù)，即結(jié)構(gòu)性存款理財產(chǎn)品項下的保本義務(wù)。

其次，就衍生品部分而言，根據(jù)《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，衍生產(chǎn)品是一種金融合約，其價值取決于一種或多種基礎(chǔ)資產(chǎn)或指數(shù)，合約的基本種類包括遠期、期貨、掉期（互換）和期權(quán)。業(yè)務(wù)實踐中，客戶在購買結(jié)構(gòu)性存款時與銀行簽署了《理財產(chǎn)品說明書》或其他法律文件，其中載明了結(jié)構(gòu)性存款的預(yù)期收益率，并揭示客戶須承擔的流動性、政策等一系列風險。最終，衍生品部分的收益取決于實際投資標的的投資情況，亦即收益存在不確定性。對于該部分而言，銀行與客戶通過協(xié)議的方式建立了委托投資關(guān)系，銀行根據(jù)客戶委托對其資金進行投資，并根據(jù)投資情況向客戶返還投資收益。

另外，根據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》規(guī)定，“商業(yè)銀行應(yīng)當按照中國人民銀行規(guī)定的存款利率的上下限，確定存款利率，并予以公告”，綜上而言，結(jié)構(gòu)性存款雖冠以存款之名，但由于其收益存在不確定性，因此，不可將其直接視為存款，同時由于該產(chǎn)品項下為客戶單獨開具定期存單，且該產(chǎn)品項下定期存款與衍生交易相對獨立，因此其作為一種綜合性的理財方式，其又有別于普通的理財產(chǎn)品。

三、結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押可行性分析

結(jié)構(gòu)性存款作為一種財產(chǎn)性權(quán)利，以其質(zhì)押，屬于物權(quán)法及擔保法規(guī)定的權(quán)利質(zhì)押的范疇。根據(jù)物權(quán)法及擔保法理論，可以用于出質(zhì)的權(quán)利應(yīng)具備下述條件：

（一）必須是私法上的具有財產(chǎn)性內(nèi)容的權(quán)利。質(zhì)押的目即在于債權(quán)人的債權(quán)得不到清償時，可以對質(zhì)押標的行使優(yōu)先受償權(quán)?？梢娰|(zhì)權(quán)行使的目的不是追求質(zhì)押標的的使用價值，而是質(zhì)押標的的交換價值。因此，質(zhì)押財產(chǎn)具有財產(chǎn)性內(nèi)容則是質(zhì)押標的具有交換價值從而能予以質(zhì)押的前提。而結(jié)構(gòu)性存款作為客戶資金投資及資產(chǎn)配置的一種方式，其具有財產(chǎn)性內(nèi)容，毋庸置疑。

（二）必須是可讓與的財產(chǎn)權(quán)。質(zhì)權(quán)系以質(zhì)物或者出質(zhì)權(quán)利的價值擔保債權(quán)的實現(xiàn)，如果出質(zhì)的權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓，則無法變現(xiàn)，質(zhì)權(quán)設(shè)立的意義也無從體現(xiàn)，故可出質(zhì)的權(quán)利必須具有可讓予性。民法上所謂不得轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，有依權(quán)利性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，如養(yǎng)老金請求權(quán)、撫恤金請求權(quán)退休金領(lǐng)取全以及基于當事人之間委任關(guān)系成立的權(quán)利等；有依法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓，如三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的公司發(fā)起人的股份、依行政許可取得的特許經(jīng)營權(quán)等；有因當事人的約定不得轉(zhuǎn)讓，如票據(jù)上記載有不得轉(zhuǎn)讓限制的票據(jù)權(quán)利。結(jié)構(gòu)性存款不屬于上述不可轉(zhuǎn)讓之情形，其具有可轉(zhuǎn)讓性亦屬當然。

（三）權(quán)利出質(zhì)不侵犯第三方權(quán)益、不違反社會善良風俗。結(jié)構(gòu)性存款屬于投資人自有財產(chǎn)，投資人有權(quán)依個人意志自由處分該財產(chǎn)。該處分行為系財產(chǎn)所有人對自有財產(chǎn)的處分，是民法意思自治原則的體現(xiàn)。在結(jié)構(gòu)性存款權(quán)屬清晰、無查封凍結(jié)等情形時，以其處置將不侵犯他方權(quán)益，亦不違反社會善良風俗。

綜上所述，以結(jié)構(gòu)性存款作為質(zhì)押標的進行質(zhì)押，具備權(quán)利質(zhì)押一切之實質(zhì)條件，亦即具備作為權(quán)利質(zhì)押標的的可行性。

四、結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押的法律障礙及風險防范

（一）質(zhì)押效力分析

根據(jù)前文分析，結(jié)構(gòu)性存款因具有理財產(chǎn)品的屬性，監(jiān)管機關(guān)仍將其作為理財產(chǎn)品進行監(jiān)管。如從整體上將其作為權(quán)利標的予以質(zhì)押的，該質(zhì)押則有可能被視為理財產(chǎn)品質(zhì)押。由于我國《物權(quán)法》奉行物權(quán)法定主義，即物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定，不允許當事人自由創(chuàng)設(shè)。根據(jù)我國《物權(quán)法》第二百二十三條規(guī)定，只有“法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利”才可以出質(zhì)。而在我國現(xiàn)行的法律框架下，并無法律與行政法規(guī)明確規(guī)定理財產(chǎn)品可以用于質(zhì)押。因此，雖如前文分析，結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押具備權(quán)利質(zhì)押之實質(zhì)條件，但現(xiàn)階段，在合同簽署及具體操作中按照理財產(chǎn)品質(zhì)押對待，將存在質(zhì)押無效的風險。實踐中，我行也已發(fā)生質(zhì)押的理財產(chǎn)品被查封而法院判定我行不享有優(yōu)先受償權(quán)的案例。

（二）綜合性質(zhì)押模式建議

根據(jù)前文所述，結(jié)構(gòu)性存款產(chǎn)品包括基礎(chǔ)資產(chǎn)部分與衍生交易部分。在業(yè)務(wù)實踐中，基礎(chǔ)資產(chǎn)部分的存在形式為銀行開立的定期存單，衍生交易部分的存在方式為理財協(xié)議或委托投資協(xié)議項下的理財產(chǎn)品（收益權(quán)）。鑒于存單質(zhì)押已經(jīng)為物權(quán)法明確規(guī)定可以用于出質(zhì)，司法實踐中亦認可了存單質(zhì)押的效力。因此，實踐中，可以在權(quán)利質(zhì)押合同中，將質(zhì)押的標的界定為定期存單及衍生品部分項下投資收益，而非直接界定為理財產(chǎn)品或結(jié)構(gòu)化存款。同時將結(jié)構(gòu)性存款項下定期存款及衍生交易部分作為質(zhì)押標的在合同中分別列示，并在質(zhì)押清單中詳細載明定期存單及衍生品部分的各項要素。以此將質(zhì)押效力不確定的風險限定于收益部分。

上述操作方式，雖有利于保障銀行對定期存單部分的優(yōu)先受償權(quán)，但對于衍生品部分，鑒于其具有投資性質(zhì)，具有理財產(chǎn)品的屬性，因此，以該部分質(zhì)押仍存在質(zhì)押效力不確定性的風險。就該風險，在實踐中，銀行可依據(jù)定期存單本金金額限定授信金額，確保授信本息余額在存單本金金額范圍之內(nèi)。同時，對于衍生品部分質(zhì)押，也應(yīng)追加保證金賬戶質(zhì)押。即在實際中除將衍生品及其收益權(quán)進行質(zhì)押外，同時應(yīng)將該部分資金對應(yīng)的確定的收益回款賬戶作為保證金賬戶進行質(zhì)押。具體操作時，在協(xié)議中載明保證金質(zhì)押事項的同時，應(yīng)確保在投資到期后，衍生品部分項下投資款項直接回籠至該賬戶。同時，質(zhì)押期間，出質(zhì)人應(yīng)保證該賬戶為衍生品項下唯一回款賬戶，且未經(jīng)銀行允許投資人不得變更該回款賬戶。

結(jié)構(gòu)性存款質(zhì)押存在的效力不確定性風險，源于物權(quán)法定的強制性規(guī)定。物權(quán)法中關(guān)于權(quán)利質(zhì)押標的許可性的列舉規(guī)定，導(dǎo)致任何權(quán)利質(zhì)押下的質(zhì)押標的創(chuàng)新均可能存在不確定性風險。因此，在結(jié)構(gòu)性存款沒有被法律行政法規(guī)明確接受為權(quán)利質(zhì)押標的之前，包括本文在內(nèi)任何的擔保結(jié)構(gòu)優(yōu)化建議，也只能在一定程度上降低風險，而非完全消除風險。實踐中，業(yè)務(wù)部門仍應(yīng)在充分認知相關(guān)風險并在綜合權(quán)衡風險與收益的基礎(chǔ)上，最終作出是否接受其擔保的決策。