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賭博罪實(shí)務(wù)解析與取證要點(diǎn)

 老譚叔 2017-02-15

賭博罪

 

一、法律條文

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條  以營(yíng)利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。

二、立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

以營(yíng)利為目的,聚眾賭博,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:

1、組織三人以上賭博,抽頭漁利數(shù)額累計(jì)五千元以上的;

2、組織三人以上賭博,賭資數(shù)額累計(jì)五萬元以上的;

3、組織三人以上賭博,參賭人數(shù)累計(jì)二十人以上的;

4、組織中華人民共和國(guó)公民十人以上赴境外賭博,從中收取回扣介紹費(fèi)的;

5、其他聚眾賭博應(yīng)予追究刑事責(zé)任的情形。

以營(yíng)利為目的,以賭博為業(yè)的,應(yīng)予立案追訴。

賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪,賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。

三、定罪標(biāo)準(zhǔn)

(一)犯罪構(gòu)成

1、犯罪客體

本罪侵犯的客體是社會(huì)治安管理秩序和良好的社會(huì)風(fēng)尚。

2、犯罪客觀方面

本罪的客觀方面表現(xiàn)為聚眾賭博、以賭博為業(yè)的行為。

3、犯罪主體

本罪的犯罪主體是一般主體,凡年滿16周歲、具備刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體。

4、犯罪主觀方面

主觀方面表現(xiàn)為故意,并且以營(yíng)利為目的。出于消遣娛樂,一般不以犯罪論處。

(二)關(guān)于賭博“出千”行為的定性

賭博是一種用斗牌、擲骰子、打麻將、老虎機(jī)等形式,靠運(yùn)氣和僥幸拿錢財(cái)作注比輸贏的行為。如果行為人設(shè)置圈套誘騙他人參與賭博,而賭博活動(dòng)本身仍然是憑偶然之事實(shí)決定輸贏,其目的仍在于通過賭博達(dá)到營(yíng)利的目的,而不是以非法占有為目的,屬賭博行為,應(yīng)以賭博罪定罪處罰。但是對(duì)以賭博為名,行詐騙之實(shí),比如參賭一方在賭具中弄虛作假,或者采用黑話、暗話為號(hào),誘騙另一方與之賭博,詐騙對(duì)方的財(cái)物的行為應(yīng)構(gòu)成詐騙罪。因?yàn)闃?gòu)成賭博罪要求決定輸贏的偶然事實(shí)必須為共賭者所不預(yù)知,如為共賭者一方所預(yù)知,而參賭對(duì)方毫不知情,則預(yù)知?jiǎng)儇?fù)的一方的行為完全符合詐騙罪的特征,應(yīng)以詐騙罪論處。

(三)關(guān)于搶回所輸賭資行為的定性

《關(guān)于審理?yè)尳?、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》法發(fā)[2005]8號(hào)第七條規(guī)定:“搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的,以搶劫罪定罪。但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對(duì)象,一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰?!辟€博過程中使用暴力、脅迫等手段搶回所輸賭資或所贏賭債,行為人的主觀目的是將賭資、賭債索回,與一般搶劫罪非法占有公私財(cái)產(chǎn)的意圖不同。依據(jù)該解釋,行為人搶回自己所輸賭資的行為,在以下三種情況下,通常不宜認(rèn)定為搶劫罪:一是搶回所輸賭資行為發(fā)生在賭博活動(dòng)的當(dāng)場(chǎng)(時(shí)空限制),二是搶取財(cái)物未明顯超出自己所輸賭資范圍(數(shù)額限制),三是搶取賭資行為并未觸犯其他刑法規(guī)定。如果使用暴力等手段搶回賭資時(shí)構(gòu)成其他如非法拘禁罪、故意傷害罪等犯罪的,可依照刑法的相關(guān)規(guī)定定罪處罰。

四、證據(jù)收集

(一)訊問犯罪嫌疑人

1.參與賭博的時(shí)間(開始、結(jié)束或被查獲的時(shí)間)、地點(diǎn),以何方式進(jìn)行賭博,賭具的情況,賭注的大小、數(shù)額、種類;

2.參與賭博的人都有誰,參賭人的基本情況,各參賭人之間的關(guān)系,組織者、發(fā)起人是誰;

3.參賭的目的和動(dòng)機(jī),是否以賭博為業(yè),攜帶多少資金參賭,資金的來源,賭博中的輸贏情況,共有多少賭資被公安機(jī)關(guān)扣押,其他參賭人員的輸贏情況等;

4.是誰提供的賭博場(chǎng)所、賭具,提供者的詳細(xì)情況,提供者是否知情,是否從中獲利,獲利多少;

5.賭博中有無借貸、放債的情況,借貸、放債人的情況,償還及利率等情況;

6.賭博中有無工作人員,與設(shè)賭、參賭人員的關(guān)系,在現(xiàn)場(chǎng)中承擔(dān)何任務(wù),怎樣進(jìn)行利益分配;

7.現(xiàn)場(chǎng)有哪些目擊者、知情者以及其他情況。

(二)詢問證人

1.問明證人的基本情況,核實(shí)證人的身份,如果是圍觀者,問明其出現(xiàn)在賭博現(xiàn)場(chǎng)的原因;

2.賭博的時(shí)間、地點(diǎn),參賭人員的人數(shù)及基本情況,是否能辨認(rèn)各個(gè)參賭人員;

3.參賭人員利用何種賭具以什么方式進(jìn)行賭博,賭注的大小、數(shù)額、種類;

4.各參賭人員攜帶的賭資情況及輸贏情況,賭博場(chǎng)所、賭具提供者的情況,提供者的獲利情況;

5.賭博中有無借貸、放債的情況,借貸、放債人的情況,償還及利率等情況;

6.賭博中有無工作人員,負(fù)責(zé)什么(比如發(fā)牌等)。

(三)物證、書證以及視聽資料

應(yīng)重點(diǎn)收集:(1)涉案的賭具、賭資;(2)賭博過程中的記帳憑證、收條、賬單票據(jù)、銀行交易清單、電傳等;(3)現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、照片、遺留賭具賭資、其他證物、通話記錄、電子證據(jù)等,以及證人或同案人之間的相互辨認(rèn)筆錄;(4)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的視頻監(jiān)控記錄以及秘密調(diào)查所拍攝的視頻資料等。

收集上述證據(jù)的同時(shí),有條件的應(yīng)通過錄像、拍照記錄搜查到的書證、物證的數(shù)量、特征、所處位置等原始狀態(tài)。對(duì)于不易調(diào)取的書證(如手機(jī)中通訊錄、信息,銀行賬號(hào)信息等),要拍照記錄。對(duì)于隱匿銷毀證據(jù)的現(xiàn)場(chǎng),要及時(shí)記錄、固定。

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