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?文/池英 河北吳春江律師事務(wù)所 本文由作者向無訟閱讀獨(dú)家供稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和來源 近日，我代理了一起撫養(yǎng)費(fèi)給付糾紛案件，案件看似簡(jiǎn)單，但是代理過程中代理思路形成的方法具有一定的探討意義。我在吉林大學(xué)法學(xué)院讀研究生時(shí)最喜歡的一門課程就是法律邏輯、法律思維、法律推理。或許，受此影響，我代理的每一起案件，無論難易，都會(huì)不自覺的運(yùn)用法律邏輯、法律思維、法律推理進(jìn)行代理思路的探析和檢驗(yàn)。 案件：張某（男）與李某（女）婚后共同育有一子（張小某），由于夫妻感情徹底破裂，張某與李某就離婚事宜、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費(fèi)給付達(dá)成離婚協(xié)議并到民政部門登記離婚。其中，離婚協(xié)議約定，張小某歸李某撫養(yǎng)，張某每月支付撫養(yǎng)費(fèi)2000元。后，張某拒絕支付撫養(yǎng)費(fèi)，李某無奈只好委托筆者向法院提起訴訟，要求張某按照協(xié)議約定支付撫養(yǎng)費(fèi)。 一、案件代理思路探析的指導(dǎo)思想 筆者接受原告李某（女）的委托作為其代理人，筆者并沒有簡(jiǎn)單的憑直覺和經(jīng)驗(yàn)形成代理思路，因?yàn)閮H僅憑直覺和經(jīng)驗(yàn)而沒有方法論做為指導(dǎo)分析案件，其風(fēng)險(xiǎn)是很大的，很容易出現(xiàn)遺漏請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的問題。 己方的訴訟請(qǐng)求要獲得法院的支持必須以請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為支撐。請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)又稱請(qǐng)求權(quán)規(guī)范，指可支持一方當(dāng)事人向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范。探尋能夠支撐己方訴訟請(qǐng)求的所有法律規(guī)范并不是一件輕松的事情。有些人憑借經(jīng)驗(yàn)，有些人憑借“偶遇”法條。 但是，我探尋請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的方法源于對(duì)我國民事立法模式的解構(gòu)，我國民事立法模式同德國、日本一樣采用的pandekten(潘德克頓)模式，這種立法模式采用抽象化的立法技術(shù)，將各個(gè)部分共通的部分放到前面形成總則，所以，無論我們處理無權(quán)糾紛、合同糾紛、身份關(guān)系糾紛還是婚姻繼承糾紛都不應(yīng)僅僅局限于單個(gè)的部門法，應(yīng)時(shí)刻關(guān)注民法通則，因?yàn)槟鞘敲袷路伤餐牟糠帧?/div> 二、案件代理思路探析的具體方法 第一、基于代理思路的指導(dǎo)思想考慮，本案中，由于筆者代理的撫養(yǎng)費(fèi)給付糾紛其源于登記離婚，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)首先從婚姻法及司法解釋開始尋找。能夠支持原告方訴請(qǐng)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為：《婚姻法》31條“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證?！?，《婚姻法》37條“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。” 同時(shí)，筆者也關(guān)注到民法通則第4條規(guī)定民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。 第二，在代理案件過程中，僅僅尋找有利于支持己方觀點(diǎn)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，要使自己的代理意見能夠更容易的被合議庭采納，我們應(yīng)充分利用“對(duì)造思維”去檢討對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，只有這樣我們的代理意見才能攻防兼?zhèn)洌械姆攀浮?/strong>通過“對(duì)造思維”分析，我預(yù)測(cè)對(duì)方很可能引用《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第7條的規(guī)定的規(guī)定進(jìn)行抗辯。因?yàn)榈?條規(guī)定，子女撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。 第三，明確雙方各自請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)后，接下來要做的就是，以己方訴訟請(qǐng)求為出發(fā)點(diǎn)，去綜合分析各自的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)在說理上的優(yōu)劣。通過對(duì)造思維不斷讓雙方的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)進(jìn)行攻防演練。具體到本案，筆者想要達(dá)到的訴訟目的是嚴(yán)格按照離婚協(xié)議約定的數(shù)額履行撫養(yǎng)費(fèi)給付義務(wù)，而對(duì)方達(dá)到的目的無疑是對(duì)撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額進(jìn)行核減。在這種情況下，僅僅依靠法條無法達(dá)到預(yù)期的說理目的，必須運(yùn)用法理及對(duì)法律的正確解釋來論證己方的觀點(diǎn)。 三、原告方的代理意見 首先，離婚協(xié)議是一個(gè)復(fù)合協(xié)議，既包含解除夫妻婚姻關(guān)系的形成行為，也包含夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)的附隨行為。離婚協(xié)議的內(nèi)容具有復(fù)合型，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第31條規(guī)定，雙方只有在對(duì)形成行為及附隨行為均達(dá)成合意的情況下，婚姻登記機(jī)關(guān)才可能發(fā)給離婚證。如果部分附隨行為輕易被變更，將使整個(gè)協(xié)議的效力受損。 其次，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第37條規(guī)定“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決?！睆脑摋l文可知，撫養(yǎng)費(fèi)的確定主要分為意定和法定兩種方式。法律首先尊重當(dāng)事人的意思自治，只要雙方關(guān)于撫養(yǎng)費(fèi)的約定不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違反公序良俗，當(dāng)事人就應(yīng)該受到意思自治的約束。 只有雙方當(dāng)事人就撫養(yǎng)費(fèi)無法達(dá)成合意時(shí)，才可能通過法定方式確定。因此，當(dāng)離婚協(xié)議對(duì)撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額、給付方式進(jìn)行明確約定的情況下，法官不宜援引《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第7條的規(guī)定對(duì)撫養(yǎng)費(fèi)進(jìn)行調(diào)整。 第三，法院對(duì)離婚協(xié)議撫養(yǎng)費(fèi)進(jìn)行調(diào)整易引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)，一方當(dāng)事人可能在協(xié)議中對(duì)撫養(yǎng)費(fèi)給付方式及數(shù)額作出虛假承諾，誘使對(duì)方離婚，而后拒不履行撫養(yǎng)費(fèi)給付義務(wù)。 第四，如果離婚協(xié)議確定的義務(wù)輕易被否定，也違反民法誠實(shí)信用這一基本原則。 四、啟示 第一，律師代理民事案件，僅僅靠熟記發(fā)條是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，因?yàn)?strong>對(duì)任何一個(gè)民事案件的分析都伴隨著請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的尋找，對(duì)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)進(jìn)行必要的解釋，律師應(yīng)掌握必要的法律方法論知識(shí)、法律解釋技巧才能更好的應(yīng)對(duì)復(fù)雜的民事案件。 第二，律師代理民事案件，目光不應(yīng)僅僅局限于己方觀點(diǎn)，應(yīng)充分利用對(duì)造思維，對(duì)造檢討彼此的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，甚至要預(yù)先做請(qǐng)求權(quán)攻防演練。 第三，律師對(duì)己方觀點(diǎn)進(jìn)行說理不應(yīng)僅僅依靠單薄的發(fā)條，應(yīng)善于利用法理進(jìn)行輔助。 第四，具體到本案，離婚協(xié)議可以約定一定數(shù)額的違約金，避免對(duì)方拒絕履行協(xié)議所確定的義務(wù)。 |
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