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文/陳二華 江蘇道文律師事務(wù)所 本文由作者向無訟閱讀獨(dú)家供稿，轉(zhuǎn)載請注明作者和來源 按：根據(jù)《民法通則》第三十八條的規(guī)定，公司法定代表人是依照法律或者法人章程規(guī)定，代表公司行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。在訴訟中，法定代表人自然是公司的訴訟代表人。因此，公司法定代表人的死亡必定會對公司的訴訟活動產(chǎn)生影響。筆者就司法實(shí)踐中幾個(gè)常見情形進(jìn)行探討，期以拋磚引玉。 一、法定代表人死亡，訴訟主體如何列明？ 《公司法解釋》（二）第十條規(guī)定：公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。 筆者認(rèn)為，根據(jù)該規(guī)定，即使公司法定代表人死亡，只要公司尚未被注銷，則有關(guān)公司的訴訟，應(yīng)以其名義進(jìn)行。 在（2016）湘10民終1832號案中，郴州市中級人民認(rèn)為，法定代表人只是代表公司的事務(wù)執(zhí)行人，在訴訟中也只是公司的訴訟代表人，公司的法定代表人死亡并不能導(dǎo)致公司喪失訴訟主體資格。 在（2016）粵15民終266號案中，汕尾市中級人民法院認(rèn)為，本案上訴人起訴的是被上訴人汕尾市糧油貿(mào)易公司，而不是被上訴人的法定代表人，法定代表人是依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，其人格和公司人格互相獨(dú)立，法定代表人死亡不等于法人資格終止，企業(yè)法人在注銷之前均具有法人資格，依法可以參加訴訟。 本案中，被上訴人至今沒有向工商管理部門申請注銷登記，其法人資格依舊存在，即公司的訴訟主體資格仍然存在。原審法院以被上訴人的法定代表人黃榮利已死亡，戶籍證明已被汕尾市公安局注銷，并且被上訴人于2004年至現(xiàn)在沒有向汕尾市工商局年檢，無經(jīng)營地址，作出駁回起訴的裁定，屬于適用法律錯(cuò)誤，依法應(yīng)予糾正。 二、法定代表人死亡，是否應(yīng)該中止訴訟？ 《民事訴訟法》第一百五十條規(guī)定，有下列情形之一的，中止訴訟： （一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的； （二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的； （三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的； （四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的； （五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的； （六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。 中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。 筆者認(rèn)為，根據(jù)《民法通則》第三十六條第二款“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅?！焙偷谌藯l“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。”的規(guī)定，法定代表人和公司的人格互相獨(dú)立，因此，在公司未注銷前，法定代表死亡并不影響公司的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力，法院無需中止案件訴訟。 但實(shí)踐中，法院一般會基于實(shí)際情況，給予公司適當(dāng)?shù)臅r(shí)間，讓其根據(jù)公司章程或法律規(guī)定，重新選舉法定代表人參與訴訟，如果公司不選舉的，也無其他訴訟代表人的情況下，在法律文書中，一般仍應(yīng)列法定代表人欄，但應(yīng)在其后加（），標(biāo)注“已死亡”即可。 如果法院因法定代表死亡而裁定中止訴訟，應(yīng)引用《民事訴訟法》第一百五十條第一款第（六）項(xiàng)“其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形”，而不應(yīng)是其他條款。 三、法定代表人死亡，公司訴訟代表人應(yīng)如何確定？ 《民事訴訟法解釋》第五十條規(guī)定：法人的法定代表人以依法登記的為準(zhǔn)，但法律另有規(guī)定的除外。依法不需要辦理登記的法人，以其正職負(fù)責(zé)人為法定代表人；沒有正職負(fù)責(zé)人的，以其主持工作的副職負(fù)責(zé)人為法定代表人。 法定代表人已經(jīng)變更，但未完成登記，變更后的法定代表人要求代表法人參加訴訟的，人民法院可以準(zhǔn)許。 筆者認(rèn)為，參照上述法律規(guī)定，公司法定代表人死亡后，在未依規(guī)定選出新法定代表人的情形下，如果公司有主持工作的副負(fù)責(zé)人的，法院也可以列該副負(fù)責(zé)人為公司訴訟代表人。如果法定代表人已經(jīng)變更，但未完成登記，其要求代表法人參加訴訟的，人民法院可以準(zhǔn)許。 四、法定代表人死亡，法律文書應(yīng)如何表述？ 2007年6月27日，上海市高級人民法院《關(guān)于公司法定代表人死亡后訴訟代表人如何確定等問題的解答》第五條規(guī)定：法律文書首部內(nèi)容應(yīng)當(dāng)客觀反映訴訟參加人的基本情況。法定代表人死亡后，其民事行為能力自然終止，即使該法定代表人已參與了一部分訴訟，也不應(yīng)再出現(xiàn)在法律文書的首部。因此，在尚未產(chǎn)生新的法定代表人的情況下，應(yīng)當(dāng)寫明公司訴訟代表人的情況，表述為：“訴訟代表人：張某某，該公司股東(或董事、監(jiān)事等)。”在案件審理經(jīng)過一節(jié)中，可將法定代表人死亡情況以及訴訟代表人的產(chǎn)生過程進(jìn)行簡要的陳述?！肮P者表示認(rèn)同。 五、一人公司股東兼法定法表人死亡，可否參照上述規(guī)定處理？ 筆者認(rèn)為，一人有限責(zé)任公司與普通有限責(zé)任公司相比，最大的不同在于其股東人數(shù)，其權(quán)利能力和行為能力并無兩樣。因此，一人公司股東兼法定法表人死亡，本文一、二、三、四部分的規(guī)則可以對其直接引用。 在（2015）遼民再終字第9號案中，遼源市中級人民法院認(rèn)為，三農(nóng)公司為一人有限責(zé)任公司，一人有限責(zé)任公司也屬于企業(yè)法人，按照《民法通則》第三十六條第二款的規(guī)定”法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅?！半m其股東死亡，但法人主體資格仍然存在，因此不應(yīng)駁回銘益公司對三農(nóng)公司的起訴。 |
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