法律盡職調(diào)查是公司并購(gòu)中一個(gè)重要的、基礎(chǔ)性的環(huán)節(jié)和程序。通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)包括：公司的基本情況，主要業(yè)務(wù)，資產(chǎn)，債權(quán)債務(wù)，勞動(dòng)用工，訴訟情況等。

但法律盡職調(diào)查也因目標(biāo)公司的不同有相應(yīng)的側(cè)重點(diǎn)。本文擬對(duì)已取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)的法律盡職調(diào)查應(yīng)注意的要點(diǎn)進(jìn)行粗淺梳理。

 1、探礦權(quán)的基本情況

探礦權(quán)是指在依法取得的勘查許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，勘查礦產(chǎn)資源的權(quán)利。因此對(duì)探礦權(quán)的基本情況的核查也就是對(duì)礦山企業(yè)取得的勘察許可證的核查，核查應(yīng)包括勘察許可證是否處于有效期限內(nèi)，公司進(jìn)行的勘察工作是否符合證載勘察項(xiàng)目，為公司進(jìn)行勘察作業(yè)的勘察單位是否為證載勘察單位等。

 2、探礦權(quán)的取得

探礦權(quán)的取得分為出讓取得與轉(zhuǎn)讓取得。

根據(jù)《礦業(yè)權(quán)交易規(guī)則》（國(guó)土資發(fā)〔2011〕242號(hào)）的規(guī)定，探礦權(quán)的出讓應(yīng)由縣級(jí)以上國(guó)土資源主管部門根據(jù)礦業(yè)權(quán)審批權(quán)限和礦產(chǎn)資源規(guī)劃及礦業(yè)權(quán)設(shè)置方案，以招標(biāo)、拍賣、掛牌、申請(qǐng)?jiān)谙?、協(xié)議等方式依法向探礦權(quán)申請(qǐng)人授予探礦權(quán)。而礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓是礦業(yè)權(quán)人將礦業(yè)權(quán)依法轉(zhuǎn)移給他人的行為。礦業(yè)權(quán)人可以通過招標(biāo)、拍賣、掛牌及通過礦業(yè)權(quán)交易機(jī)構(gòu)協(xié)商一致或自行達(dá)成協(xié)議將礦業(yè)權(quán)依法轉(zhuǎn)移給他人。

但需要注意的是，根據(jù)《礦產(chǎn)資源法》的規(guī)定，探礦權(quán)人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準(zhǔn)，方可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。根據(jù)《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》（以下稱“<登記管理辦法>”）的規(guī)定，探礦權(quán)人應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取勘查許可證之日起，按照下列規(guī)定完成最低勘查投入：第一個(gè)勘查年度，每平方公里2000元；第二個(gè)勘查年度，每平方公里5000元；從第三個(gè)勘查年度起，每個(gè)勘查年度每平方公里10000元。

探礦權(quán)人當(dāng)年度的勘查投入高于最低勘查投入標(biāo)準(zhǔn)的，高于的部分可以計(jì)入下一個(gè)勘查年度的勘查投入。

另根據(jù)《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》（下稱“<轉(zhuǎn)讓管理辦法>”）的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1、自頒發(fā)勘查許可證之日起滿2年，或者在勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供進(jìn)一步勘查或者開采的礦產(chǎn)資源；

2、完成規(guī)定的最低勘查投入；

3、探礦權(quán)屬無爭(zhēng)議；

4、按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納探礦權(quán)使用費(fèi)、探礦權(quán)價(jià)款；

5、國(guó)務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。

因此，對(duì)轉(zhuǎn)讓取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)還要核查轉(zhuǎn)讓方是否完成規(guī)定的最低勘察投入，以及是否滿足上述《轉(zhuǎn)讓管理辦法》要求的5個(gè)條件。

 3、探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批

根據(jù)《轉(zhuǎn)讓管理辦法》的規(guī)定，國(guó)土資源部和各省、自治區(qū)、直轄市國(guó)土資源廳是探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批管理機(jī)關(guān)。國(guó)土資源部負(fù)責(zé)由其審批發(fā)證的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批，各省、自治區(qū)、直轄市國(guó)土資源廳負(fù)責(zé)除由國(guó)土資源部審批的的探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批。

根據(jù)《登記管理辦法》的規(guī)定，勘查下列礦產(chǎn)資源，由國(guó)土資源部審批登記，頒發(fā)勘查許可證：跨省、自治區(qū)、直轄市的礦產(chǎn)資源；領(lǐng)海及中國(guó)管轄的其他海域的礦產(chǎn)資源；外商投資勘查的礦產(chǎn)資源；勘查石油、天然氣礦產(chǎn)的，經(jīng)國(guó)務(wù)院指定的機(jī)關(guān)審查同意后，由國(guó)土資源部登記，頒發(fā)勘查許可證；《登記管理辦法》附錄所列的礦產(chǎn)資源。

國(guó)土資源部審批登記以外的礦產(chǎn)資源以及國(guó)土資源部授權(quán)各省、自治區(qū)、直轄市國(guó)土資源廳審批登記的礦產(chǎn)資源，由各省、自治區(qū)、直轄市國(guó)土資源廳審批登記，頒發(fā)勘查許可證，并應(yīng)當(dāng)自發(fā)證之日起10日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門備案。

 4、探礦權(quán)年檢及繳費(fèi)情況

（1）探礦權(quán)的年檢情況

根據(jù)《國(guó)土資源部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范礦產(chǎn)資源勘查年度檢查的通知》（國(guó)土資發(fā)[2010]180號(hào)）規(guī)定，凡領(lǐng)取勘查許可證滿6個(gè)月的勘查項(xiàng)目，必須接受年檢。

（2）探礦權(quán)使用費(fèi)及探礦權(quán)價(jià)款的繳納

根據(jù)財(cái)政部、國(guó)土資源部關(guān)于《探礦權(quán)采礦權(quán)使用費(fèi)和價(jià)款管理辦法》的通知，取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)應(yīng)按相關(guān)規(guī)定繳納探礦權(quán)使用費(fèi)、價(jià)款。探礦權(quán)使用費(fèi)以勘查年度計(jì)算，按 區(qū)塊面積逐年繳納，第一個(gè)勘查年度至第三個(gè)勘查年度，每平方公里每年繳納100元，從第四個(gè)勘查年度起每平方公里每年增加100元，最高不超過每平方公里每年500元。

探礦權(quán)價(jià)款以國(guó)務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認(rèn)的評(píng)估價(jià)格為依據(jù)，一次或分期繳納；但探礦權(quán)價(jià)款繳納期限最長(zhǎng)不得超過2年，采礦權(quán)價(jià)款繳納期限最長(zhǎng)不得超過6年。

對(duì)目標(biāo)公司探礦權(quán)相關(guān)應(yīng)繳費(fèi)用的繳納情況應(yīng)結(jié)合目標(biāo)公司的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行綜合分析，通過相關(guān)原始憑證確認(rèn)目標(biāo)公司的各項(xiàng)應(yīng)繳費(fèi)用是否繳納到位。

 5、“以采代探”等違規(guī)情況核查

根據(jù)《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定，未取得采礦許可證不得擅自采礦。但在實(shí)踐中，存在一定數(shù)量不規(guī)范的礦山企業(yè)有違規(guī)采礦的行為，在對(duì)僅取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)的盡職調(diào)查中，應(yīng)注意判定目標(biāo)公司是否存在違規(guī)采礦行為，可以結(jié)合目標(biāo)公司財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)中的資產(chǎn)情況分析目標(biāo)公司是否存在私建“選礦廠”等情形，從而判定目標(biāo)公司是否存在“以采代探”違規(guī)情形。

根據(jù)《礦產(chǎn)資源法實(shí)施細(xì)則》第十六條的規(guī)定，探礦權(quán)人享有根據(jù)工程需要臨時(shí)使用土地的權(quán)利，但應(yīng)按《土地管理法》的規(guī)定，經(jīng)過縣級(jí)以上國(guó)土資源部門批準(zhǔn)。同時(shí)，探礦權(quán)人取得臨時(shí)使用土地權(quán)后，在勘查過程中給他人造成財(cái)產(chǎn)損害的應(yīng)按規(guī)定給以補(bǔ)償。

需要重點(diǎn)注意的是，若目標(biāo)公司存在違規(guī)采礦行為，可能存在私建選礦廠等違規(guī)建設(shè)行為。對(duì)僅取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)的土地合規(guī)使用情況核查要注意目標(biāo)公司可能存在的不合規(guī)占地及違規(guī)建設(shè)行為。

因處于勘察階段的目標(biāo)公司尚未進(jìn)行采礦作業(yè)，其勘察作業(yè)也由相應(yīng)的勘察單位進(jìn)行，因此筆者認(rèn)為取得安全生產(chǎn)許可證件并不是僅取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)進(jìn)行勘察作業(yè)的必須條件。

但根據(jù)國(guó)家安全生產(chǎn)監(jiān)管總局發(fā)布的《非煤礦礦山企業(yè)安全生產(chǎn)許可證實(shí)施辦法》第二條、第五條規(guī)定，非煤礦礦山企業(yè)（包括地址勘探單位）從事生產(chǎn)活動(dòng)必須取得安全生產(chǎn)許可證。因此目標(biāo)礦區(qū)的勘探單位必須按規(guī)定取得《安全生產(chǎn)許可證》，方可進(jìn)行礦產(chǎn)資源地質(zhì)勘探。

此外，礦山企業(yè)安全生產(chǎn)情況的核查還應(yīng)注意目標(biāo)公司是否依法使用、存放民用爆炸物品。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第十六條及國(guó)家環(huán)境保護(hù)部發(fā)布的《建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)分類管理名錄》（環(huán)境保護(hù)部令第33號(hào)）的規(guī)定，礦產(chǎn)資源地質(zhì)勘查（包括勘探活動(dòng)）應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報(bào)告表，對(duì)產(chǎn)生的環(huán)境影響進(jìn)行分析或者專項(xiàng)評(píng)價(jià)。

同時(shí)，根據(jù)《水土保持法》的規(guī)定，在山區(qū)、丘陵區(qū)、風(fēng)沙區(qū)開辦礦山企業(yè)，在建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書中，必須有水行政主管部門同意的水土保持方案。建設(shè)項(xiàng)目中的水土保持設(shè)施，必須與主體工程同時(shí)設(shè)計(jì)、同時(shí)施工、同時(shí)投產(chǎn)使用。建設(shè)工程竣工驗(yàn)收時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)驗(yàn)收水土保持設(shè)施，并有水行政主管部門參加。

因此，對(duì)處在探礦階段的礦山企業(yè)的盡職調(diào)查必須關(guān)注其是否依法報(bào)批《環(huán)境影響評(píng)價(jià)報(bào)告表》，以及編制水土保持方案。同時(shí)，也必須核查目標(biāo)公司是否有被環(huán)保部門通報(bào)或處罰的情形，判定是否會(huì)對(duì)后期辦理工程竣工驗(yàn)收及建筑物產(chǎn)權(quán)證形成法律障礙。

礦山企業(yè)因其業(yè)務(wù)作業(yè)的特殊性，員工流動(dòng)性較強(qiáng)，因此，礦山企業(yè)的勞動(dòng)用工情況也應(yīng)列入重點(diǎn)核查范圍，包括勞動(dòng)合同簽訂情況、社會(huì)保險(xiǎn)繳納情況。礦山企業(yè)勞動(dòng)用工不規(guī)范的情形在實(shí)踐中較為常見，在法律盡職調(diào)查報(bào)告中應(yīng)做必要的風(fēng)險(xiǎn)提示。

在實(shí)踐中，民營(yíng)礦山企業(yè)因其自身發(fā)展的局限性，在公司治理上或存在不規(guī)范甚至混亂的情形。以集資為例，由于在探礦階段，民營(yíng)礦山企業(yè)的融資無法得到正規(guī)的金融工具支持，往往采取民間借貸、股東集資、內(nèi)部股權(quán)分割出售等方式募集資金。

因此，民營(yíng)礦山企業(yè)往往存在隱民股東、項(xiàng)目股東及各類隱名債權(quán)人的情況。而這些數(shù)據(jù)通過正規(guī)的財(cái)務(wù)盡調(diào)和法律盡調(diào)往往不能夠獲知真實(shí)的情況。在對(duì)此類礦山企業(yè)的盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)特別注意通過訪談、債務(wù)清理等方式了解上述情況，進(jìn)而了解目標(biāo)公司是否存在實(shí)際控制人和隱名股東、項(xiàng)目股東及隱名債權(quán)人，協(xié)助投資者在并購(gòu)前理清目標(biāo)公司股權(quán)情況，控制投資風(fēng)險(xiǎn)，也為未來新股東的進(jìn)入排除隱患。

同時(shí)，在盡調(diào)時(shí)還應(yīng)注意此類礦山企業(yè)的法人治理情況，了解公司組織架構(gòu)的設(shè)置是否符合相關(guān)法律法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，公司職能機(jī)構(gòu)設(shè)置是否完善以及是否實(shí)際運(yùn)作，公司是否以及建立規(guī)范的內(nèi)部管理制度。