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gzdoujj 2017-01-17

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案例一

上海某鋼帶公司原為集體企業(yè)，1992年進(jìn)行了股份合作制改造。因?qū)俟煞莺献髦破髽I(yè)，出資人均為自然人。除了從企業(yè)中吸納五位管理和技術(shù)骨干作為出資人（簡稱甲方），另外還從外部引進(jìn)七位提供流動(dòng)資金的出資人（簡稱乙方）。甲方共持有30%的份額，乙方共持有70%的份額。在擁有七位董事的董事會(huì)成員中，甲方占3席，乙方占4席，董事長由乙方擔(dān)任。甲乙合作的前些年，企業(yè)效益很好，雙方還能通力合作、相互信任，但2000年后，因企業(yè)選聘的職業(yè)經(jīng)理人經(jīng)營管理不善，加之市場環(huán)境不好，企業(yè)出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，也導(dǎo)致債務(wù)人紛紛提起訴訟。乙方為了維護(hù)自身權(quán)益不受傷害，于2004年果斷解聘了職業(yè)經(jīng)理人，收回財(cái)務(wù)和經(jīng)營控制權(quán)，獨(dú)自代表公司處理訴訟事務(wù)，停止企業(yè)生產(chǎn)并將企業(yè)廠房及固定資產(chǎn)整體出租以回收投資。自此，甲乙雙方亦因控制權(quán)、經(jīng)營方式、糾紛處理等問題產(chǎn)生重大分歧，陷入出資人不能形成有效決策、董事會(huì)也難以形成決定的困局。

雖然企業(yè)能在一段時(shí)期內(nèi)通過租賃方式解決企業(yè)日常運(yùn)轉(zhuǎn)問題，但這一僵局的長期存在，勢(shì)必影響企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。擺在眼前的諸多問題都無法解決：如企業(yè)急需的公司制改造無法進(jìn)行，企業(yè)法定代表人已無心履職而無法更換等等。因?yàn)槠髽I(yè)要做出任何一個(gè)小的工商變更，都需全體出資人、全體董事會(huì)成員簽字認(rèn)可，而甲方五名出資人、三名董事對(duì)乙方提出的任何提議都不予支持。

乙方為了維護(hù)自身權(quán)益，考慮了包括訴訟在內(nèi)的無數(shù)辦法，但均因缺乏依據(jù)或可行性而放棄。2013年，乙方在律師的幫助下，大膽啟動(dòng)一個(gè)方案，以看似與乙方不關(guān)聯(lián)的第三方按企業(yè)相對(duì)較高的評(píng)估價(jià)格收購乙方七個(gè)自然人全部股份，同時(shí)通知甲方全部五個(gè)自然人，要求其做出決定：要么行使優(yōu)先受讓權(quán)收購乙方股份，要么按同等價(jià)格出讓其持有的股份。甲方五個(gè)出資人經(jīng)慎重考慮，有四人選擇了以該相對(duì)合理的價(jià)格出讓自己的股份，有一人選擇不退出。最終，企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓、公司制改造和法定代表人變更得以順利完成，解決了困擾乙方多年的心頭大患，改制后的公司亦得以健康穩(wěn)定發(fā)展。

案例二

上海某金屬制品公司由某集體股東、某國有股東和某美國股東三方共同投資設(shè)立，各方持股比例分別為17.5%，17.5%，65%。2004年9月，集體股東與國有股東簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，由集體股東受讓國有股東持有的17.5%股權(quán)，集體股東依約支付500萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，國有股東實(shí)際退出了金屬制品公司，但該股權(quán)轉(zhuǎn)讓歷經(jīng)十年仍未在工商局辦理變更登記，國有股東仍登記為金屬制品公司股東。

2014年，美國股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓其65%股權(quán)，要求集體股東和國有股東兩個(gè)股東形成決議并配合完成審批和變更。國有股東配合美國股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有兩種方式：一是通過國資委、商務(wù)委審批及工商變更登記，將原先協(xié)議轉(zhuǎn)讓的17.5%股權(quán)變更在集體股東名下，以便集體企業(yè)單獨(dú)配合美國股東本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓；二是要求其對(duì)相關(guān)文件簽字蓋章，直接作為金屬制品公司股東配合即可。對(duì)于第一種情況，已很難按原有的條件實(shí)現(xiàn)交易審批，國有股東明確表示不配合辦理。對(duì)于第二種情況，讓國有股東作為股東進(jìn)行配合，就意味承認(rèn)國有股東的實(shí)際股東身份繼續(xù)存在，集體企業(yè)當(dāng)年受讓的17.5%股權(quán)將物歸原主，集體股東明確表示反對(duì)。鑒于此，金屬制品公司之股東變更陷入僵局，更重要的是公司此后的經(jīng)營也將面臨重大不確定因素。

為解決僵局，美國股東和集體股東考慮包括起訴國有股東、申請(qǐng)解散金屬制品公司等諸多辦法，但終因考慮成本和可操作性而放棄。最終在律師的幫助下，按如下方案完成交易并實(shí)現(xiàn)過渡：擬受讓65%股權(quán)的香港方新股東與美國公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，香港股東受讓美國公司股權(quán)，不進(jìn)行股權(quán)變更登記，雙方同時(shí)簽訂一份股權(quán)代持協(xié)議，由美國股東代香港股東持有金屬制品公司的股權(quán)；香港股東與集體股東按65：35出資比例成立一家新公司，新公司租賃原金屬制品公司的廠房設(shè)備進(jìn)行經(jīng)營，原金屬制品公司停止業(yè)務(wù)發(fā)展，待其尚余三年的土地使用權(quán)到期后予以清算。這樣，股權(quán)代持解決了股權(quán)無法變更登記的問題，新公司的設(shè)立與租賃經(jīng)營解決了原金屬制品公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不確定而影響現(xiàn)有股東積極性問題。

評(píng)析

這兩個(gè)企業(yè)所經(jīng)歷的狀態(tài)，都符合最高法公司法解釋二第一條所列情形，應(yīng)歸于公司僵局。

所謂公司僵局，是指公司在存續(xù)運(yùn)行中由于各方利益無法均衡或股東之間、董事之間矛盾激化而處于僵持狀況，導(dǎo)致股東會(huì)、董事會(huì)等公司機(jī)構(gòu)不能按照法定程序作出決策，從而使公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的狀態(tài)。公司僵局通常會(huì)在兩種情況下出現(xiàn)：一是大股東控制公司，小股東的權(quán)益受到損害，小股東或代表小股東權(quán)益的董事抗拒大股東行為；另一種是各方股東實(shí)力相當(dāng)，任何一方都無法有效控制公司，導(dǎo)致公司無法正常決策和正常運(yùn)轉(zhuǎn)。但現(xiàn)實(shí)中，出現(xiàn)公司僵局情形多種多樣。上述案例一，由于股東和董事會(huì)成員眾多，且具體工商行政管理部門做任何變更登記時(shí)都要求全體股東或全體董事簽字認(rèn)可，故企業(yè)多年無法做出有效的股東會(huì)決議或董事會(huì)決議，公司無法做出任何改變。案例二，國有股東十年前出讓股權(quán)時(shí)沒按當(dāng)時(shí)已經(jīng)出臺(tái)的國資管理規(guī)定完成國資委審批，繼而無法進(jìn)行合資企業(yè)所要求的商務(wù)委審批和工商變更登記，導(dǎo)致十年后無法彌補(bǔ)手續(xù)、消極抗拒而無法對(duì)股東變更作出決議，從而將嚴(yán)重影響公司經(jīng)營管理。

最高法公司法司法解釋二列舉了公司僵局的幾種情形：第一，公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；第二，股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；第三，公司董事長期沖突，且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；第四，經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

一旦出現(xiàn)上述情況，公司法第一百八十二條給出了公力救濟(jì)的解決途徑，即“通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司”?？梢姡ㄟ^法院請(qǐng)求解散公司，只有在股東窮盡公司內(nèi)部自力救濟(jì)手段，仍不能解決僵局的情況下，不得已而實(shí)施的最后一個(gè)途徑。

非訴途徑

案例一中的企業(yè)，擁有非常好的土地資源和設(shè)備等固定資產(chǎn)，通過持續(xù)租賃經(jīng)營完全可以回收投資，待條件成熟可以轉(zhuǎn)型經(jīng)營。案例二中的公司，擁有較好的產(chǎn)品和客戶資源，持續(xù)盈利，每年均有分紅。這樣的企業(yè)，如果申請(qǐng)解散，顯然可惜。為解決公司僵局，可以考慮選擇如下三種非訴途徑：

1、大股東收購或第三方收購

股東一方可以向其他股東提出收購動(dòng)議。大股東一般較具資金實(shí)力，其收購其他股東股權(quán)的可能性較大。此時(shí)達(dá)成收購協(xié)議的前提條件是，收購價(jià)格合理，且對(duì)小股東具有相當(dāng)吸引力。然而在其他股東對(duì)收購動(dòng)議方并不信任的情況下，則可另辟蹊徑，尋找第三方進(jìn)行收購。在考慮方案時(shí)，盡可能給予其他股東優(yōu)先受讓、出售股權(quán)或其他方式的選擇權(quán)，其他股東更容易接受。案例一就是大股東邀請(qǐng)第三方順利實(shí)施收購解決僵局保證公司存續(xù)的最好例證。

2、股權(quán)代持或另起爐灶

公司為健康發(fā)展需要通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)引進(jìn)新的投資方，而在現(xiàn)有股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)無法改變工商登記的情況下，可以考慮股權(quán)代持方式。即原股東與新股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，新股東支付股權(quán)對(duì)價(jià)，雙方同時(shí)簽訂股權(quán)代持協(xié)議，以實(shí)現(xiàn)不改變登記而進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓引進(jìn)新投資方的目的。因股東不配合變更登記或無法進(jìn)行變更登記導(dǎo)致公司股權(quán)不清晰，為了避免后患，保持業(yè)務(wù)發(fā)展，在不影響債權(quán)人、實(shí)際出資人利益及原有公司資源可以有效嫁接利用的情況下，實(shí)際出資人可按原實(shí)際出資比例另設(shè)新公司，原有公司自然萎縮，新公司在沒有任何歷史包袱的情況下大膽前行。案例二中，當(dāng)事人就是以股權(quán)代持方式掃清了股權(quán)轉(zhuǎn)讓障礙，同時(shí)以另起爐灶的方式較好地解決了股權(quán)不清晰的隱憂。

3、通過公司章程事前預(yù)防

公司法賦予了股東較大的意思自治權(quán)，股東可以通過公司章程事先盡可能考慮到公司僵局相關(guān)情形的應(yīng)對(duì)方法。如，設(shè)定限制表決權(quán)行使制度、分級(jí)表決權(quán)制度和表決權(quán)回避制度；賦予董事長在出現(xiàn)表決僵局時(shí)的最終決定權(quán)；規(guī)定在董事會(huì)出現(xiàn)表決僵局時(shí)相關(guān)事宜交由股東會(huì)表決等等。

但就目前我國實(shí)施的工商登記制度及操作實(shí)務(wù)，事前預(yù)防具有很大的局限性。要使事前預(yù)防措施發(fā)生作用，需要我國現(xiàn)行的工商登記管理制度進(jìn)行相應(yīng)配套完善，也需工商登記管理部門真正實(shí)行形式審查，只要符合公司章程規(guī)定的相關(guān)決議文件即予認(rèn)可。當(dāng)然，最有效的預(yù)防措施是，充分考慮公司的人合性，在投資前就應(yīng)認(rèn)真選擇合資方。

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