中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）于2016年4月18日發(fā)布的合伙型私募投資基金合同指引（私募投資基金合同指引3號（合伙協(xié)議必備條款指引），下文單稱“指引”），在之前一直缺少成文的、格式化專業(yè)指導的狀態(tài)下，指引的頒布無疑給合伙協(xié)議的起草工作和審核工作提供了非常全面、核心的思路。本文筆者將結(jié)合指引、相關(guān)法律法規(guī)及PE法律服務(wù)經(jīng)驗對合伙協(xié)議的起草及條款做如此下分析：

一、聲明與承諾

私募基金管理人及私募基金投資者應(yīng)在合伙協(xié)議首頁作出如下聲明與承諾，包括但不限于如下內(nèi)容：

二、合伙協(xié)議的主體與責任形式

三、基金的成立

1、基金的名稱和住所

2、基金的目的、經(jīng)營范圍及期限

四、合伙人及其出資

合伙協(xié)議應(yīng)列明普通合伙人和有限合伙人的姓名或名稱、住所、出資方式、出資數(shù)額、出資比例和繳付期限，同時可以對合伙人相關(guān)信息發(fā)生變更時應(yīng)履行的程序作出說明。

五、執(zhí)行事務(wù)合伙人

　　合伙協(xié)議應(yīng)約定由普通合伙人擔任執(zhí)行事務(wù)合伙人，執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)對合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行投資、管理、運用和處置，并接受其他普通合伙人和有限合伙人的監(jiān)督。建議應(yīng)包括以下內(nèi)容：

　　1.執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)利；

　　2.執(zhí)行事務(wù)合伙人的資質(zhì)要求和選擇程序；

　　3.執(zhí)行事務(wù)合伙人違約處理辦法；

　　4.執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式；

　　5.對執(zhí)行事務(wù)合伙人容易產(chǎn)生道德風險的利益沖突事項和關(guān)聯(lián)交易事項進行特別約定，實際上是對執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限進行限制。

六、有限合伙人

1、權(quán)利

除《證券投資基金法》第四十七條規(guī)定的相關(guān)法定權(quán)利以外，可以約定其他權(quán)利，例如：

(1)在基金虧損達一定百分比以上時召集合伙人會議的權(quán)利;

(2)出資轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但普通合伙人有優(yōu)先受讓權(quán);

(3)在普通合伙人對基金造成損失達總出資額的一定百分比時強制普通合伙人退伙;

(4)可以根據(jù)投資的特點，約定有限合伙人對賬戶的安全、風控等各方面的權(quán)利，以有效約束普通合伙人的責任和義務(wù)等;

(5)賦予有限合伙人退出的權(quán)利等。

2、義務(wù)

(1)有限合伙人對基金的責任以認繳出資額為限;

(2)按時、足額繳付出資;

(3)不得參與及干預基金的正常及日常經(jīng)營管理;

(4)保密義務(wù);

(5)在普通合伙人遵守投資策略和風險控制的前提下，不得干涉普通合伙人的證券投資策略和持倉等;

(6)未經(jīng)授權(quán)以基金名義與他人進行交易，給基金或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任;

(7)不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表基金，但有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)： 

1、 參與決定普通合伙人入伙、退伙； 

2、 對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

3、 參與選擇承辦合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所； 

4、 獲取經(jīng)審計的合伙企業(yè)財務(wù)會計報告； 

5、 對涉及自身利益的情況，查閱合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料； 

6、 在合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟； 

7、 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了合伙企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； 

8、 依法為合伙企業(yè)提供擔保。

七、合伙人會議

　　合伙協(xié)議應(yīng)列明合伙人會議的召開條件、程序及表決方式等內(nèi)容。在實踐中大多參考有限責任公司，約定較為自由的會議制度及議事程序，如較為寬松的通知期，以全體合伙人作為表決基數(shù)等。

八、基金的投資、收益分配與虧損分擔方式

1、投資：合伙協(xié)議應(yīng)列明本合伙型基金的投資范圍、投資運作方式、投資限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認定標準及關(guān)聯(lián)方投資的回避制度，以及投資后對被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風險防范、投資退出、所投資標的擔保措施、舉債及擔保限制等作出約定。常見的投資限制主要包括單筆投資的上限、利益沖突及關(guān)聯(lián)交易、無限責任等。投資決策程序一般包括包括投資決策委員會的設(shè)置及其議事規(guī)則、投資限制及投資禁止、咨詢委員會的設(shè)置及議事規(guī)則等。

2、收益分配：對于通常采取的方式—普通合伙人享受的投資收益劣后于有限合伙人進行分配，可以采用如下約定：

(1)在基金根據(jù)合伙協(xié)議的約定實際分配收益時，在有限合伙人的投資本金及約定的固定收益得到償付之前，不得向普通合伙人償付其投資本金及收益;

(2)在基金根據(jù)合伙協(xié)議的約定實際分配收益時，在有限合伙人的投資本金及約定的固定收益得到償付之后，基金才能向普通合伙人償付其投資本金及收益;除有限合伙人分配取得的固定收益之外的其他超額收益，將由普通合伙人獨享;

(3)合伙人未按期繳納出資的，基金在向其分配利潤和投資成本時，有權(quán)扣除其逾期交付的出資、違約金等費用。如果其應(yīng)分配的利潤和投資成本不足以不足上述款項的，應(yīng)當補繳出資并補交上述費用。

(4)可自由約定分配時間。

3、虧損分擔方式：基金發(fā)生虧損時，可以約定債務(wù)承擔方式、止損點、警戒線、追加資金、取回追加資金等風險控制機制。

九、管理方式

合伙型基金的管理人可以是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以委托給其他私募基金管理機構(gòu)。合伙協(xié)議中應(yīng)明確管理人和管理方式，并列明管理人的權(quán)限及管理費的計算和支付方式。協(xié)會進一步明確合伙型私募投資基金可以同時有普通合伙人和管理人，在基金備案時，基金可能從管理上是只有一個管理人的，屆時備案在該管理人名下即可；如存在雙管理人的情況，只允許基金備案在其中一個管理人名下，另一個管理人的情況可以作為特別事項進行說明。

十、托管

合伙企業(yè)財產(chǎn)進行托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確托管機構(gòu)的名稱或明確全體合伙人在托管事宜上對執(zhí)行事務(wù)合伙人的授權(quán)范圍，包括但不限于挑選托管人、簽署托管協(xié)議等。全體合伙人一致同意不托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確約定本合伙型基金不進行托管，并明確保障投資基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。

十一、入伙、退伙、合伙權(quán)益轉(zhuǎn)讓和身份轉(zhuǎn)變

十二、稅務(wù)承擔

　　合伙協(xié)議應(yīng)列明合伙企業(yè)的稅務(wù)承擔事項。

稅務(wù)事項屬于法定事項，合伙協(xié)議能夠約定的事情不多。大致的原則是合伙企業(yè)本身沒有所得稅，在先分后稅時，需要為自然人合伙人代扣代繳，對單位合伙人則由其自行報稅。對于自然人合伙人較多的合伙型私募投資基金，建議挑選個人所得稅稅源地有政策優(yōu)惠的地方。

十三、財務(wù)會計制度

合伙協(xié)議應(yīng)對合伙企業(yè)的記賬、會計年度、審計、年度報告、查閱會計賬簿的條件等事項作出約定。查閱會計賬簿是投資人知情權(quán)的重要保障措施，應(yīng)該值得明確約定。

十四、費用和支出

合伙協(xié)議應(yīng)列明與合伙企業(yè)費用的核算和支付有關(guān)的事項，具體可以包括合伙企業(yè)費用的計提原則、承擔費用的范圍、計算及支付方式、應(yīng)由普通合伙人承擔的費用等

十五、信息披露制度

合伙協(xié)議應(yīng)對本合伙型基金信息披露的內(nèi)容、方式、頻度等內(nèi)容作出約定。應(yīng)訂明全體合伙人同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當按照中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定對基金信息披露信息進行備份。

十六、終止、解散與清算

合伙協(xié)議應(yīng)列明合伙企業(yè)終止、解散與清算有關(guān)的事項，具體可以包括合伙企業(yè)終止、解散的條件、清算程序、清算人及任命條件、清償及分配等。

十七、合伙協(xié)議的修訂：合伙協(xié)議應(yīng)列明協(xié)議的修訂事由及程序。 

十八、爭議解決：合伙協(xié)議應(yīng)列明爭議的解決方式。一般而言，商事糾紛推薦服務(wù)質(zhì)量比較高的仲裁委員會更為適宜。

十九、一致性要求

合伙協(xié)議應(yīng)明確規(guī)定當合伙協(xié)議的內(nèi)容與合伙人之間的其他協(xié)議或文件內(nèi)容相沖突的，以合伙協(xié)議為準。若合伙協(xié)議有多個版本且內(nèi)容相沖突的，以在中國基金業(yè)協(xié)會備案的版本為準。

二十、份額信息備份

　　應(yīng)訂明全體合伙人同意私募基金管理人、份額登記機構(gòu)或其他份額登記義務(wù)人應(yīng)當按照中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定辦理基金份額登記（全體合伙人）數(shù)據(jù)的備份。

綜上，上述私募基金合伙協(xié)議的起草要點，僅供大家參考，具體安排可視實際情況進行調(diào)整。