來源：用益信托網(wǎng) 作者：江蘇省南京市南京公證處 張鳴

談到信托，相信很多人會自然地聯(lián)想到信托公司主導(dǎo)的各種商業(yè)信托理財計劃。誠然，信托公司開展的屬于營業(yè)信托范疇，但絕不是信托的全部?，F(xiàn)代信托制度發(fā)端于英國，是在私權(quán)對抗王權(quán)的過程中逐步產(chǎn)生、發(fā)展和完善。英國民眾為防止私有財富受到王權(quán)的野蠻干涉，實(shí)現(xiàn)個人財富安全、自由傳承的目的，在實(shí)踐中不斷探索創(chuàng)新，并得益于衡平法制度的呵護(hù)，最終確立了影響世界的現(xiàn)代信托制度。所以，如果信托的作用僅僅是商業(yè)活動中融資理財這點(diǎn)事，就絕不會被現(xiàn)代信托法之父，美國哈佛大學(xué)已故教授AustineWakeman Scott（1909–1961）贊譽(yù)為：可以與人類的想象力相媲美。

　　信托者，信任是原因，托付是結(jié)果，而信任的基礎(chǔ)則是真實(shí)。對真實(shí)性的判斷，在熟人社會中主要是通過熟人關(guān)系和熟悉習(xí)慣，而在信用社會，真實(shí)的評價標(biāo)準(zhǔn)則主要表現(xiàn)為對專業(yè)能力的肯定。至于所托之事是處理民事家事、融資理財還是慈善公益，則自不在話下。隨著信托制度的廣泛傳播，近現(xiàn)代西方社會的發(fā)展進(jìn)程、生活習(xí)慣和人生信條都打上了深深的信托烙印。如今，全世界不同法域、不同信仰、不同文化背景的國家，普遍移植或引入了信托制度，信托正成為全人類共同的習(xí)慣。

　　雖然我國早在20世紀(jì)20年代就引入了信托制度，但是信托在我國卻始終沒有得到長足發(fā)展，即使新中國成立之后的國家力推以及2001年《信托法》的頂層設(shè)計，也都沒有促進(jìn)信托的本土化進(jìn)程，信托對于國人來說依然陌生。個中原委錯綜復(fù)雜，筆者以為大概有如下幾個方面：

　　信托中的“二元所有權(quán)”概念與大陸法系“一物一權(quán)”的物權(quán)觀念之間的還有不小的差距，信托制度的社會認(rèn)知度尚待提高，信托法配套的法規(guī)還不健全，我國《信托法》的“重商主義”和歷史局限性，造成國家和社會過多關(guān)注商業(yè)信托的理財屬性，而對民事信托的價值不屑一顧。同時，社會信用治理處于空窗期，社會信用普遍低下，誠信制度和信用習(xí)慣還遠(yuǎn)沒有建立和普及。

　　如今，隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，人們的私有財富空前增加，財富管理問題逐步成為社會焦點(diǎn)。尤其是不時見諸報端的殘酷事實(shí)一再提醒我們，因個人未提前對財富進(jìn)行妥善安排，在出現(xiàn)商業(yè)危機(jī)、婚姻失敗、個體死亡時，家庭成員為爭產(chǎn)大打出手或訴訟的情況比比皆是，最終的結(jié)果多以家庭分崩離析，親情四分五裂的結(jié)局收場，著實(shí)令人惋惜。所以，在創(chuàng)造財富的同時，同等重視財富規(guī)劃，既是每一位理性公民應(yīng)當(dāng)具備的基本社會素質(zhì)，更是對自己家庭和親人負(fù)責(zé)任的體現(xiàn)。

　　所以，當(dāng)守護(hù)和傳承財富已經(jīng)成為不啻于創(chuàng)造財富的重大家事問題時，如何破解流傳千年的“君子之澤，五世而斬”的史宿命論，如何將企業(yè)資產(chǎn)和家族財產(chǎn)有效隔離，如何提前規(guī)劃好個人財富的未來傳承方案，維護(hù)家庭穩(wěn)定，助力親人和諧，成為一系列避無可避必須妥善解決的重大家庭事務(wù)。

　　客觀上說，包括信托在內(nèi)沒有任何一種制度可以完美解決上述的財富傳承困擾，但是從法律關(guān)系、法律效果、操作靈活度等方面綜合來看，現(xiàn)存的各種財富安排卻也沒有哪一種可以和信托的優(yōu)勢相媲美。尤其從海外家族信托實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，信托已經(jīng)成為構(gòu)建家族財富安全傳承和基業(yè)長青戰(zhàn)略方案中必不可少的基礎(chǔ)元素，信托功能已經(jīng)融入西方社會和家庭生活的方方面面，其對社會發(fā)展進(jìn)程的深刻影響已經(jīng)成為不爭的事實(shí)。

　　雖然信托制度于我國之發(fā)展存在先天不足的因素而且還顯得有些水土不服，但是信托在財富安排中的獨(dú)特價值和歷史實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)也在向我們表明，財富傳承離不開信托的支撐。我國在經(jīng)過幾十年經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展之后，私人財富呈現(xiàn)爆發(fā)式的增長，財富傳承不再是個陌生的事物，已經(jīng)成為非常迫切的家庭需要。所以，中國的家族財富傳承必然需要有中國特色的信托制度輔助，對于信托的價值我們應(yīng)當(dāng)有準(zhǔn)確的認(rèn)識，對于信托制度優(yōu)勢更要有充分的自信。

　　那么，除了信托理財以外，信托在參與財富傳承的中國化實(shí)踐中可以有怎么樣的作為呢？我國《信托法》已經(jīng)勾勒出了中國特色信托制度的基本框架，留給信托實(shí)踐者寬廣的空間和無盡的想想，所以，積極實(shí)踐信托參與家事大有可為。在家族財產(chǎn)傳承的過程中，利用信托機(jī)制來有效處理“家事私權(quán)”，根據(jù)自己對家庭未來的規(guī)劃安排，合理認(rèn)識家族財產(chǎn)的效能空間，積極運(yùn)用信托機(jī)制的靈活性和延展性，通過發(fā)揮信托財產(chǎn)風(fēng)險隔離效果，安全、穩(wěn)定地管理和傳承家族財富，從而實(shí)現(xiàn)家族基業(yè)長青的長遠(yuǎn)目的。具體的運(yùn)用場景包括以下內(nèi)容：

　　1、遺囑信托方面。

　　遺囑信托，顧名思義以遺囑的方式設(shè)立信托。遺囑人在訂立遺囑時，在遺囑中明確遺囑人（委托人）、受托人和受益人之間的信托關(guān)系，當(dāng)遺囑信托文件生效后，由受托人按照遺囑人在遺囑中的規(guī)劃安排，以受益人的最大利益為己任，以信托方式管理信托財產(chǎn)和處理信托事務(wù)的過程。

　　遺囑信托的設(shè)立和執(zhí)行包括生前和死后兩個階段。生前部分主要是由遺囑人在遺囑中設(shè)置信托的相關(guān)內(nèi)容。即按照《繼承法》、《信托法》的大框架，根據(jù)自己的需求和希望，以遺囑的方式（為了保證遺囑的合法性、權(quán)威性和安全性，建議以公證遺囑的方式設(shè)立信托）設(shè)立信托內(nèi)容，選任受托人和受益人，指定遺囑執(zhí)行人和信托監(jiān)察人，確定信托財產(chǎn)，規(guī)劃信托保護(hù)架構(gòu)，制定信托事務(wù)處理權(quán)限等。

　　死后部分又可分為執(zhí)行遺囑和信托運(yùn)作兩方面。執(zhí)行遺囑是指由執(zhí)行人按照遺囑人的安排，負(fù)責(zé)處理遺囑設(shè)立信托的相關(guān)事務(wù)，包括死亡確認(rèn)，遺囑檢視，受托人、受益人的身份核實(shí)，信托財產(chǎn)的清理造冊和轉(zhuǎn)移登記等一系列信托運(yùn)作之前的準(zhǔn)備事務(wù)。信托運(yùn)作則是指在信托生效后，受托人恪守信托目的和義務(wù)，為受益人的利益處理信托事務(wù)，其中還包括信托監(jiān)察人的信托監(jiān)察活動。

　　2、撫養(yǎng)信托方面。

　　由未成年人的監(jiān)護(hù)人，設(shè)置旨在維護(hù)未成年人成長利益的民事信托，充分貫徹“未成年人利益最大化”原則，由信托受托人管理和處分其財產(chǎn)，用于負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)支出及處理相關(guān)事務(wù)。

　　在傳統(tǒng)的因離婚（非婚生）而支付未成年人撫養(yǎng)費(fèi)的案例中，費(fèi)用支付一方最大的擔(dān)憂莫過于在一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)后，如何確保直接撫育人能夠按照事前的約定管理和使用撫養(yǎng)費(fèi)，防范出現(xiàn)撫養(yǎng)費(fèi)被非法使用的情況，并且能在出現(xiàn)違約時及時發(fā)現(xiàn)及時糾正，切實(shí)保障撫養(yǎng)費(fèi)全數(shù)用于未成年人的生活教育?，F(xiàn)實(shí)中，撫養(yǎng)費(fèi)的支付和使用主要靠當(dāng)事人的誠信而缺少有效的制約監(jiān)督機(jī)制，這也導(dǎo)致?lián)狃B(yǎng)費(fèi)的使用問題極易引發(fā)新一輪的糾紛，等到撫養(yǎng)費(fèi)矛盾積累到不可調(diào)和的程度時，再想要平和、高效的解決問題絕非易事，而且也勢必會對未成年人的身心造成再一次的傷害。

　　所以，在經(jīng)過多年的探索后，未成年人撫養(yǎng)信托應(yīng)運(yùn)而生，成為解決未成年人撫養(yǎng)費(fèi)支付和使用問題的有效途徑。

　　該信托在合理預(yù)期和科學(xué)規(guī)劃未成年人的長期受益標(biāo)準(zhǔn)后，利用信托機(jī)制獨(dú)特的持久性、穩(wěn)定性和靈活性，有效應(yīng)對可能對未成年人生活環(huán)境產(chǎn)生重大影響的家庭因素，有效阻卻來自家庭的負(fù)面因素，為未成年人的成長提供可靠的物質(zhì)保障。

　　同時，受托人可以核查撫育人的費(fèi)用使用情況。對用于未成年人生活教育開銷的銀行扣劃款憑證或費(fèi)用支出憑證進(jìn)行核實(shí)，在出現(xiàn)違反撫養(yǎng)費(fèi)使用約定的時候，及時按照預(yù)先設(shè)定的應(yīng)對方案處理，從而在根本上解決了支付撫養(yǎng)費(fèi)一方對扶養(yǎng)過程可能存在濫用撫養(yǎng)金的擔(dān)憂，也確保了撫育人能夠及時獲得撫養(yǎng)金用于支付未成年人的生活教育開銷。

　　3、家族治理方面。

　　利用信托對家族企業(yè)進(jìn)行股權(quán)治理的目的是為了實(shí)現(xiàn)企業(yè)科學(xué)發(fā)展和家族持續(xù)收益的雙贏局面。家族企業(yè)股權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離后，通過信托機(jī)制將家族股權(quán)轉(zhuǎn)換成信托受益權(quán)，在推動企業(yè)科學(xué)經(jīng)營的同時保證家族可以持續(xù)享受企業(yè)利益。

　　通過引入控股性質(zhì)的信托因素，對分散和多元的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)及持股人群進(jìn)行重構(gòu)，實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)治理。通過信托機(jī)制，無經(jīng)營意愿的家族成員將所持有的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)移給信托機(jī)構(gòu)所有并退出企業(yè)經(jīng)營后，已股權(quán)信托受益人的身份坐享企業(yè)收益。如此一來，通過信托機(jī)制的巧妙安排，既實(shí)現(xiàn)了企業(yè)股權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，又將家族成員股權(quán)集中轉(zhuǎn)變成為家族信托受益權(quán)，保證企業(yè)創(chuàng)造的財富可以繼續(xù)流轉(zhuǎn)入家族。

　　同時，信托受托人作為股東對于家族成員讓渡出的企業(yè)經(jīng)營權(quán)可以擇優(yōu)選擇職業(yè)經(jīng)理人來掌管。如此，徹底解決了原有企業(yè)決策時受家族成員各自利益和分散意志羈絆的不良影響。職業(yè)經(jīng)理人從現(xiàn)代企業(yè)管理方法及企業(yè)需求出發(fā)，放開手腳從企業(yè)發(fā)展角度量身設(shè)定科學(xué)的企業(yè)規(guī)劃，利用專業(yè)能力和職業(yè)經(jīng)驗(yàn)管理企業(yè)，從而降低企業(yè)重大決策失誤的可能性，為企業(yè)的長期發(fā)展和家族基業(yè)長青提供智力支持和能力保障。

　　4、意定監(jiān)護(hù)方面。

　　意定監(jiān)護(hù)制度，建立起監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人之間的監(jiān)護(hù)形態(tài)下的信托關(guān)系，監(jiān)護(hù)人在管理被監(jiān)護(hù)人財產(chǎn)時，需要履行更高的信托義務(wù)，除了一般的監(jiān)護(hù)職責(zé)外，有信托義務(wù)為了被監(jiān)護(hù)人的穩(wěn)定、舒適的養(yǎng)老生活，妥善管理、使用、處分被監(jiān)護(hù)人（委托人）交付的信托財產(chǎn)，并且處理涉及老年人的生活事務(wù)。

　　由于我國自古以來不區(qū)分監(jiān)護(hù)權(quán)和親權(quán)，所以《民法通則》、《婚姻法》、《未成年人保護(hù)法》、《老年人權(quán)益保障法》和涉及監(jiān)護(hù)的司法解釋在中對監(jiān)護(hù)人的考量主要以親等為衡量標(biāo)準(zhǔn)，習(xí)慣以親權(quán)決定監(jiān)護(hù)權(quán)，而親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)概念的混同，也直接導(dǎo)致我國監(jiān)護(hù)制度過分依賴公法的強(qiáng)制性，監(jiān)護(hù)規(guī)則過于原則和簡單，監(jiān)護(hù)司法實(shí)踐過于保守，對公民以私權(quán)來調(diào)整監(jiān)護(hù)關(guān)系的需求關(guān)注不夠。由此也造成我國社會各種監(jiān)護(hù)現(xiàn)象混亂無序，監(jiān)護(hù)矛盾層出不窮，對于家庭幸福、社會穩(wěn)定造成極大影響。所以，有必要對更加符合社會現(xiàn)實(shí)需要的監(jiān)護(hù)人選任方式給予應(yīng)有的重視。

　　我國修訂后的《老年人權(quán)益保障法》建立了針對老年人的意定監(jiān)護(hù)制度，而《民法總則》（征求意見稿）則更進(jìn)一步提出了要建立針對成年人的意定監(jiān)護(hù)制度。所謂“意定監(jiān)護(hù)”也可稱“持續(xù)性代理權(quán)授予”、“任意監(jiān)護(hù)”、“預(yù)先性代理權(quán)授予”，旨在本人意思能力健全時得預(yù)先選定未來生理機(jī)能衰退或喪失時的監(jiān)護(hù)人，并就有關(guān)監(jiān)護(hù)的設(shè)立、權(quán)限等內(nèi)容自行決定。

　　意定監(jiān)護(hù)本質(zhì)上屬于涉及老年人監(jiān)護(hù)扶養(yǎng)的民事信托，通過選任意定監(jiān)護(hù)人作為受托人，可以更加人性、專業(yè)、安全的為老年人的生活起居提供幫助，全權(quán)處理養(yǎng)老生活中遇到的各種問題，保障老年人的生活質(zhì)量不會出現(xiàn)大的波動，其財產(chǎn)可以全數(shù)用于養(yǎng)老生活。

　　比如對于居住養(yǎng)老院的被監(jiān)護(hù)人，監(jiān)護(hù)人（受托人）按照監(jiān)護(hù)協(xié)議定期將信托收益支付給養(yǎng)老院用以負(fù)擔(dān)老年人的養(yǎng)老院費(fèi)用，并監(jiān)督養(yǎng)老院的養(yǎng)老服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和審核相關(guān)支出憑據(jù)。同時，監(jiān)護(hù)人（受托人）對養(yǎng)老費(fèi)用使用情況定期實(shí)施核查，在出現(xiàn)養(yǎng)老院未按約定提供養(yǎng)老服務(wù)時，及時按照預(yù)先設(shè)定的應(yīng)對方案處理。

　　對于突發(fā)的生活支出、生活成本和養(yǎng)老開支普遍增加等事實(shí)，通過受托人的確認(rèn)，可以根據(jù)實(shí)際情況，酌情增加養(yǎng)老費(fèi)的支出，從而在根本上解決了養(yǎng)老費(fèi)可能被濫支濫用的可能，同時也確保了養(yǎng)老機(jī)構(gòu)能夠按期獲得相應(yīng)的養(yǎng)老服務(wù)報酬，對平衡各方利益，實(shí)現(xiàn)共贏提供了途徑。

　　5、財產(chǎn)風(fēng)險隔離。

　　英美信托機(jī)制下的“二元所有權(quán)”原理（大陸法系本土化為所有權(quán)的“四大權(quán)能”分離理論），允許所有權(quán)的占有、使用、收益和處分行為分屬不同個體行使，表達(dá)為信托財產(chǎn)的獨(dú)立性，客觀上實(shí)現(xiàn)信托財產(chǎn)的風(fēng)險隔離作用。所以，好好利用信托財產(chǎn)的這一屬性，委托人可以將個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，以自己或者家族成員為受益人，建立起旨在保護(hù)家族財產(chǎn)和分配財產(chǎn)利益為目標(biāo)的民事信托。

　　在建立信托關(guān)系后，信托財產(chǎn)即受到信托關(guān)系的保護(hù)，與委托人、受托人和受益人的固有財產(chǎn)相區(qū)別，不受信托當(dāng)事人尤其是委托人的債權(quán)人的影響，信托財產(chǎn)不受強(qiáng)制執(zhí)行的拘束。除了依法應(yīng)當(dāng)由信托財產(chǎn)承擔(dān)的債務(wù)外，信托財產(chǎn)不受“穿透規(guī)則”的制約，可以起到財產(chǎn)保護(hù)的作用。同時，受托人可以應(yīng)委托人的需要，根據(jù)委托人對財產(chǎn)使用的需求（多為商業(yè)運(yùn)作），成為委托人的一致行動人，在實(shí)現(xiàn)信托財產(chǎn)風(fēng)險隔離的基本需求之外，按照委托人的意愿，為了受益人的利益，高效的運(yùn)作財產(chǎn)創(chuàng)造新的價值。

　　結(jié)束語

　　信托作為一種財產(chǎn)轉(zhuǎn)移和管理制度，在人類私權(quán)發(fā)展史上寫下了濃墨重彩的一筆，為實(shí)現(xiàn)人們財富傳承夢想發(fā)揮了獨(dú)特而顯著的作用。所以，如何利用好信托，盡快完成信托的中國化過程，使之可以成為守護(hù)和支撐我國財富傳承的重要力量，無疑將會對未來我國社會的發(fā)展、人民的幸福產(chǎn)生重要的影響。

聲明：