近期，工商總局發(fā)文，針對浙江省工商局《關(guān)于商品包裝含有違法廣告內(nèi)容銷售者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的請示》，答復(fù)稱：“在商場（超市）中銷售商品的外包裝上含有廣告宣傳內(nèi)容的，商場（超市）等零售終端作為商品銷售者的銷售行為不屬于廣告發(fā)布行為?！保ā豆ど炭偩株P(guān)于商品包裝含有違法廣告內(nèi)容銷售者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任問題的答復(fù)意見》（工商廣字【2016】107號），以下稱答復(fù)意見）

商品包裝屬廣告但銷售者不屬發(fā)布者

答復(fù)意見再次明確了商品包裝物上的宣傳內(nèi)容屬于《廣告法》的規(guī)制對象，在此之前，工商總局曾多次發(fā)文明確商品的包裝屬于廣告監(jiān)管的對象，如《國家工商行政管理局關(guān)于在產(chǎn)品包裝物上宣傳、介紹產(chǎn)品是否屬于廣告問題的答復(fù)》（工商廣字【1996】第319號）、《國家工商行政管理總局關(guān)于商品包裝物廣告監(jiān)管有關(guān)問題的通知》（工商廣字【2005】第173號），后面兩個文件現(xiàn)均已失效，但工商總局本次答復(fù)意見仍然肯定了包裝物宣傳屬于廣告的法律見解。

答復(fù)意見對于大量的商場、超市等處于零售終端的企業(yè)是一大利好消息，這意味著銷售者對商品外包裝的審查義務(wù)將大大降低，至少對于商品外包裝的廣告宣傳內(nèi)容可以不再作為審查重點(diǎn)，如果商品的外包裝涉及絕對化用語、虛假廣告等廣告違法行為，答復(fù)意見可以說是商超免責(zé)的尚方寶劍。

商超應(yīng)將審查重點(diǎn)轉(zhuǎn)向商品標(biāo)簽

今后，商超應(yīng)將商品外包裝的審查重點(diǎn)移至商品的標(biāo)簽。對于食品，根據(jù)《食品安全法》第一百二十五條的規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營無標(biāo)簽的預(yù)包裝食品、食品添加劑或者標(biāo)簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑的，將被處以嚴(yán)厲的罰款，雖然同條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑的標(biāo)簽、說明書存在瑕疵但不影響食品安全且不會對消費(fèi)者造成誤導(dǎo)的情況下，先行責(zé)令改正（同條第二款），也就是說，可以免于罰款，同時，食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說明其進(jìn)貨來源的，可以免予處罰（同法第一百三十六條），但實(shí)務(wù)中對于銷售商對標(biāo)簽的審查義務(wù)要求還是比較高的，很多銷售商因食品標(biāo)簽存在問題而被處罰。

普通的商品，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十四條規(guī)定：“產(chǎn)品標(biāo)識不符合本法第二十七條規(guī)定的，責(zé)令改正；有包裝的產(chǎn)品標(biāo)識不符合本法第二十七條第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之三十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得。”商超也會因?yàn)殇N售的產(chǎn)品存在標(biāo)簽問題而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

工商總局之所以將商品包裝物上的廣告宣傳與標(biāo)簽區(qū)別對待，原因應(yīng)在于標(biāo)簽屬于商品質(zhì)量的組成部分，對于消費(fèi)者的影響較大，而且標(biāo)簽的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量有限，較為容易審查判斷。而商品上的廣告內(nèi)容紛繁復(fù)雜，有些功效型的宣傳內(nèi)容更是需要生產(chǎn)者提供原始資料加以證實(shí)后才能判別真?zhèn)危@對于商品的銷售者幾乎是不可能的。

宣傳資料不可掉以輕心

當(dāng)然，對于商超，應(yīng)當(dāng)注意的是，答復(fù)意見僅是針對商品包裝物上的宣傳內(nèi)容。而對于商品包裝物之外的廣告宣傳物，并不包含在內(nèi)，因?yàn)樯唐返陌b物和商品的銷售行為不可分離，商品的銷售者一般也沒有利用商品包裝物進(jìn)行廣告營銷的主觀心態(tài)，而在銷售的過程中主動放置商品的相關(guān)宣傳冊、宣傳海報等資料則不同，銷售者仍應(yīng)承擔(dān)審查義務(wù)，如有必要，應(yīng)向廠家核實(shí)相關(guān)情況，在宣傳資料中的廣告是否違法存疑的情況下，不應(yīng)利用這些宣傳資料進(jìn)行銷售，否則可能會承擔(dān)違法廣告的相應(yīng)法律責(zé)任。

帶有違法廣告的商品應(yīng)及時下架

同時，在商品包裝物上的廣告已被行政機(jī)關(guān)查處，判明為違法廣告的情況下，商超是否可以繼續(xù)銷售？在此之前，已被廢止的《國家工商行政管理總局關(guān)于商品包裝物廣告監(jiān)管有關(guān)問題的通知》中曾規(guī)定，對于認(rèn)定為含有虛假內(nèi)容的包裝物廣告，可以責(zé)令并監(jiān)督有關(guān)當(dāng)事人采用粘貼、覆蓋等措施停止違法行為，必要時，可以采取相應(yīng)措施防止虛假包裝物廣告擴(kuò)散或者以其他形式繼續(xù)發(fā)布，不構(gòu)成虛假的，上述違法廣告一般不采取商品查封、扣押等措施。答復(fù)意見對于這一問題并未涉及，但為了規(guī)避風(fēng)險，作為終端銷售者，商超仍然應(yīng)采取粘貼、覆蓋等必要措施去除違法廣告，當(dāng)然，將問題商品作下架退貨處理是最為穩(wěn)妥的方法。