目擊證人，全世界只有一個(gè)人能聽(tīng)懂他的語(yǔ)言

魚(yú)悠然9131 2016-06-22

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場(chǎng)景

設(shè)想這樣一個(gè)情景：一個(gè)兇殺案件，現(xiàn)場(chǎng)唯一的目擊證人看到了兇手行兇的整個(gè)過(guò)程，但他因患有先天性小兒麻痹癥，故雖頭腦清醒但表達(dá)卻有異于常人，只有日夜照顧他的母親能夠聽(tīng)懂他說(shuō)的話，并且他也不會(huì)寫(xiě)字。問(wèn)題來(lái)了：對(duì)這樣的目擊證人，能否以及如何提取其證言？

這種情況確實(shí)非常少見(jiàn)，但一旦遇到還是相當(dāng)麻煩。十幾年來(lái)我只遇到過(guò)一次這么極端的情形，不過(guò)類(lèi)似的情況卻曾經(jīng)聽(tīng)其他同行說(shuō)起過(guò)，比如證人的語(yǔ)言很難被一般人聽(tīng)懂，只有和他經(jīng)常交流的幾個(gè)病友聽(tīng)得明白。由于證人大多具有不可替代性，所以在此種情況下，作證能力、取證方式以及證言證明力的高低問(wèn)題都很有必要進(jìn)行討論。

有無(wú)作證能力？

作證能力是從生理角度對(duì)證人作證資格的一個(gè)限定，《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋對(duì)此都有明確的規(guī)定：

法條鏈接

刑訴法、刑訴法解釋

刑訴法第六十條：生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作為證人。

刑訴法解釋第七十五條：處于明顯醉酒、中毒或者麻醉等狀態(tài)，不能正常感知或者正確表達(dá)的證人所提供的證言，不得作為證據(jù)使用。

據(jù)此，證人應(yīng)當(dāng)同時(shí)滿足三個(gè)條件：其一，感知案件事實(shí)；其二，具有辨別是非的能力；其三，具有正確的表達(dá)能力。那么，前文所說(shuō)的那位患病的目擊證人，是否屬于不能正確表達(dá)的人，從而沒(méi)有證人的資格呢？

個(gè)人認(rèn)為該人具有作證能力，可以成為證人。所謂“正確表達(dá)”是指能夠?qū)ψ约赫J(rèn)識(shí)和辨別的事實(shí)存在與否、狀態(tài)如何以及性質(zhì)怎樣進(jìn)行正確的描述，描述的方式不限于口頭或書(shū)面，只要其想要表達(dá)的內(nèi)容能夠被他人理解即可。至于能夠理解其表達(dá)的“他人”的數(shù)量多少則不應(yīng)影響對(duì)其能否“正確表達(dá)”的判斷：正常人的表達(dá)可以被很多人所理解，個(gè)別人因患病導(dǎo)致其表達(dá)不能被很多人理解，但只要有人能夠理解，就不能認(rèn)為其不具有正確表達(dá)的能力。當(dāng)然，如果一個(gè)人的表達(dá)不能被世界上任何一個(gè)人所理解，該人當(dāng)然不具有證作證資格，因?yàn)闆](méi)人知道其想表達(dá)的內(nèi)容，作證的意義并不存在。

如何提取證言？

如果認(rèn)為該人具有作證能力，那么緊接著的問(wèn)題就是如何對(duì)他提取證言。

實(shí)踐中有一種通常的做法，即讓能夠理解其表達(dá)的人（比如前文所提案例中的患者母親）作為翻譯，本人所了解到的類(lèi)似案例都是這樣提取的證言，并且法院判決也都采信了這樣的證據(jù)。

然而，上述做法存在兩個(gè)問(wèn)題：其一，如果將能夠理解作證人語(yǔ)言的人作為翻譯，則其就應(yīng)當(dāng)受到回避條款的制約，倘若作證人不是證人而是被害人，則其近親屬依法不能作為翻譯，故這種思路并不能適用于一切類(lèi)似情況；其二，此種情況下，能夠理解作證人語(yǔ)言的人與典型的翻譯人員有很大不同，后者具有替代性故而可以換人，但卻具有不可替代性，無(wú)人可換，這種特征使他們更像是證人，但司法機(jī)關(guān)顯然不能對(duì)證人同時(shí)進(jìn)行詢(xún)問(wèn)并讓他們互相翻譯。

總之，將理解作證人表達(dá)的人作為翻譯的做法，存在一定的障礙。個(gè)人認(rèn)為，可以采用以下兩種方式作為替代取證方法：

直接將其母親作為證人

即司法機(jī)關(guān)不對(duì)目擊證人進(jìn)行詢(xún)問(wèn)，而直接針對(duì)其母親進(jìn)行詢(xún)問(wèn)，母親將其兒子的表達(dá)轉(zhuǎn)述給司法機(jī)關(guān)，如：“我聽(tīng)我兒子說(shuō)……” 這樣母親成為了證人，其證據(jù)屬于傳來(lái)證據(jù)，但在合法性上并無(wú)問(wèn)題。

對(duì)目擊證人的進(jìn)行錄像并詢(xún)問(wèn)其母親

在上一個(gè)解決方案的基礎(chǔ)上，還可以對(duì)目擊證人對(duì)案發(fā)經(jīng)過(guò)的描述全程錄音錄像，將該錄音錄像作為視聽(tīng)資料，配合對(duì)其母親的詢(xún)問(wèn)作為一組證據(jù)。這樣等于將對(duì)母親的詢(xún)問(wèn)筆錄作為主證據(jù)，將對(duì)目擊證人表達(dá)的錄音錄像作為補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，以增強(qiáng)母親證言的證明力。

上述兩種方法取得的證據(jù)，在合法性上都不存在問(wèn)題，具有證據(jù)能力。

如何判斷證明力？

證據(jù)能力和證明力是兩個(gè)問(wèn)題，前者解決證據(jù)合法性，后者解決證據(jù)的可信性。上述情況下取得的證據(jù)僅僅是證據(jù)能力得到了保障，但證明力高低當(dāng)然還需要進(jìn)行判斷。

個(gè)人認(rèn)為，與任何單個(gè)證據(jù)的證明力判斷方式一樣，此種情況下取得的證言也必須結(jié)合其它在案證據(jù)來(lái)衡量其證明力高低。當(dāng)然，如果能夠理解證人表達(dá)的人并不唯一的情況下，可以通過(guò)對(duì)多名“翻譯”分別詢(xún)問(wèn)的方式，使得該組證據(jù)的整體證明力提高。比如當(dāng)目擊證人的語(yǔ)言只能被與其共同生活的幾名家屬理解時(shí)，可以對(duì)這幾名家屬均進(jìn)行詢(xún)問(wèn)，讓他們分別轉(zhuǎn)述證人的語(yǔ)言，如果幾人所轉(zhuǎn)述的內(nèi)容吻合，則整組證據(jù)的證明力肯定就具有了相當(dāng)?shù)谋Ｕ稀?/span>

摘自：律法讀庫(kù)

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