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PPP項目，其合作期限均很長，根據(jù)財政部于2015年6月25日印發(fā)的《關(guān)于進一步做好政府和社會資本合作項目示范工作的通知》（財金〔2015〕57號）的規(guī)定，政府和社會資本合作期限原則上不低于10年。因此，如何擬定在10年或10年以上的超長合作期限內(nèi)項目公司（也稱：'SPV公司'）股權(quán)變更條款，確實需要動一番腦筋，也需要擬定者具備專業(yè)的法律知識，同時還需要結(jié)合PPP模式的具體特點，以及具體的PPP項目情況來擬定。據(jù)此，筆者從一個實際案例--江蘇省宿遷市駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）--為例，來分析、探討如何妥當(dāng)?shù)臄M定PPP項目合同體系中SPV公司股權(quán)變更條款，以供參考、指正。

一、實例介紹：江蘇省宿遷市駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）

關(guān)于該PPP項目的具體情況，可登陸'江蘇政府采購網(wǎng)'查詢作為采購人的宿遷市湖濱新區(qū)管理委員會于2016年3月24日發(fā)布的《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）社會投資人公開招標(biāo)公告》（采購編號：JSJHSQ[2016]002號）及其所附的招標(biāo)文件。為便于討論，現(xiàn)將該項目的大致情形介紹如下：

（一）建設(shè)內(nèi)容

該項目屬于打包項目，具體包含5個子項目：1.山水綠廊工程；2.發(fā)展大道；3.湖濱大道（水杉大道）；4.旅游大廈；5.雙語學(xué)校。雙語學(xué)校占地200畝，總建筑面積6萬方。

（二）投資規(guī)模

該項目的投資規(guī)模為：總投資約26.5億元。且招標(biāo)范圍內(nèi)的項目所有投資建設(shè)資金均由中標(biāo)人自籌。招標(biāo)范圍為駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）的投資、建設(shè)及運營管理。

（三）招標(biāo)內(nèi)容

本項目招標(biāo)內(nèi)容為駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）社會投資人招標(biāo)。招標(biāo)完成后，由采購人與中標(biāo)人簽署《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）投資建設(shè)合作合同》，采購人授予中標(biāo)人對本項目的投資建設(shè)合作特許經(jīng)營權(quán)，雙方合作進行本項目投資建設(shè)合作。在政府方授權(quán)下，由中標(biāo)的社會投資人在宿遷市湖濱新區(qū)注冊成立PPP項目公司，社會投資人占股90%。

（四）合作范圍

在合作期限10年內(nèi)（含建設(shè)期，建設(shè)期不超過24個月），由中選社會投資人與政府方出資代表共同成立項目公司，由項目公司具體負(fù)責(zé)駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）的投資、融資、建設(shè)及運營維護（含道路工程、綠化工程及其他附屬工程等），并在合作期滿后，將該項目及其全部設(shè)施無償移交給湖濱新區(qū)管理委員會（或政府指定的其他機構(gòu)），并確保該項目繼續(xù)正常運營。

（五）股權(quán)變更條款

根據(jù)《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）社會投資人政府采購招標(biāo)文件》（采購編號：JSJHSQ[2016]002號）第四章［合同條款］所附《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）投資建設(shè)合作合同》第5.2.1條的規(guī)定：'本合同生效后1個月內(nèi)，在政府方授權(quán)下，由中標(biāo)的社會投資人在宿遷市湖濱新區(qū)注冊成立PPP項目公司，社會投資人占股90%。項目公司特許經(jīng)營期間股權(quán)不得變更。項目公司具有履行本合同、簽署補充合同和融資合同的法人資格和能力。項目公司注冊成立后，乙方在本合同項下的全部權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)由項目公司承繼。'以及第6.4條的規(guī)定：'項目運營?！?；（3）根據(jù)PPP項目協(xié)議，在獲得政府方書面同意之前，社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其項目公司股權(quán)；……。'

因此，在江蘇省宿遷市駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）中，對項目公司股權(quán)變更的條款，規(guī)定得相當(dāng)之簡潔、干脆、直接，僅有兩處規(guī)定：'項目公司特許經(jīng)營期間股權(quán)不得變更'、'在獲得政府方書面同意之前，社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其項目公司股權(quán)。'筆者個人認(rèn)為，駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）對項目公司股權(quán)變更的規(guī)定，從參考性方面來看，有些過于簡單（當(dāng)然，因筆者并未參與該項目，對該項目的了解僅為其招標(biāo)公告及其所附招標(biāo)文件，筆者的理解可能與該項目的實際情況不一致，不排除根據(jù)該項目的具體實際情形，該種規(guī)定是最合適的規(guī)定的情況），我們在擬定PPP項目公司股權(quán)變更條款時，應(yīng)根據(jù)PPP項目的具體特點和PPP模式的特性，詳細(xì)予以規(guī)定，以使之既能保障政府方的權(quán)益，又能滿足社會資本方的訴求，同時又達到社會公共利益最大化的需求。當(dāng)然，筆者的經(jīng)驗或者看法不一定正確，歡迎各位方家指正。

二、變更需求：須準(zhǔn)確識別PPP項目各方主體對SPV公司股權(quán)變更的不同需求

PPP項目中，至少包含三方主體：政府方、社會資本方、社會公眾。因各方主體需求不一致的客觀情況，我們在擬訂PPP項目公司股權(quán)變更條款時，須準(zhǔn)確識別各方主體的不同需求，并予以統(tǒng)籌通盤考慮，方可達成可執(zhí)行、可操作的約定。

（一）政府方對SPV公司股權(quán)變更的需求

人們常說，PPP模式不是一場隆重的婚禮，而是一段長期的婚姻。對于政府方來說，是不希望社會資本方中途'離婚'，或者社會資本方中途'出軌'的。政府方希望經(jīng)過公開渠道選擇的社會資本方，是一個可以長期合作，而非'賺快錢'的單位。對此，財政部《PPP項目合同指南（試行）》第十節(jié)表述到：'對于政府方而言，限制項目公司自身或其母公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)變更的目的主要是為了避免不合適的主體被引入到項目的實施過程中。由于在項目合作方選擇階段，通常政府方是在對社會資本的融資能力、技術(shù)能力、管理能力等資格條件進行系統(tǒng)評審后，才最終選定社會資本合作方。因此如果在項目實施階段、特別是建設(shè)階段，社會資本將自身或項目公司的部分或全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給不符合上述資格條件的主體，將有可能直接導(dǎo)致項目無法按照既定目的或標(biāo)準(zhǔn)實施。'

比如，在宿遷市湖濱新區(qū)管理委員會于2016年3月24日發(fā)布的《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）社會投資人公開招標(biāo)公告》（JSJHSQ[2016]002號）（http://www./sqzbtb/infodetail/?infoid=a14c0b73-d04b-49ef-9b8d-aa95b3931ecf&categoryNum=008002001）中，對社會資本方的要求有：'為證明特許經(jīng)營者對本項目依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)和提供，特許經(jīng)營者或其全資子公司必須具有良好的資產(chǎn)狀況、資金實力和投資建設(shè)能力，獨立投標(biāo)人或聯(lián)合體成員至少一名需滿足的條件：①注冊資本金不低于10億元，最近連續(xù)三年盈利，提供近三年的財務(wù)審計報告。②凈資產(chǎn)不低于12億元?！?。'

因此，如果政府方允許社會投資人隨意轉(zhuǎn)讓或變更其持有的項目公司的股權(quán)，則有可能會使當(dāng)初要求社會資本方必須具備特定能力的要求落空。對此，政府方在PPP項目中對項目公司股權(quán)變更的需求，是最大限度的禁止股權(quán)變更，以使與選定的社會資本能長期、平穩(wěn)、順利的合作下去。

當(dāng)然，這只是政府方對于社會資本方變更項目公司股權(quán)的需求，對于政府方轉(zhuǎn)讓或變更其自身持有的項目公司的股權(quán)的需求，則相反，而是希望有最大限度的自由。當(dāng)然，政府方在轉(zhuǎn)讓或變更其持有項目公司的股權(quán)時，也是不能隨意轉(zhuǎn)讓或變更的，其必須遵守國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，比如《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》等的規(guī)定，從而做到依法轉(zhuǎn)讓或變更。

（二）社會資本方對SPV公司股權(quán)變更的需求

雖然財政部《PPP項目合同指南（試行）》第十節(jié)對社會資本方變更項目公司股權(quán)有相應(yīng)的表述：'對社會資本而言，其希望通過轉(zhuǎn)讓其所直接或間接持有的部分或全部的項目公司股權(quán)的方式，來吸引新的投資者或?qū)崿F(xiàn)退出。保障其自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，有利于增加資本靈活性和融資吸引力，進而有利于社會資本更便利地實現(xiàn)資金價值。因此，社會資本當(dāng)然不希望其自由轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利受到限制。'

但是，我們應(yīng)該注意到，在PPP項目中，社會資本方可能會存在多方，比如允許聯(lián)合體投標(biāo)的PPP項目中，如果該PPP項目涉及到融資、設(shè)計、施工、運營維護等，則在該PPP項目中，社會資本就有可能由金融機構(gòu)（銀行、基金、信托等）、設(shè)計單位、施工單位、運營單位等多方主體參與。當(dāng)然，在PPP項目招標(biāo)采購時，政府方一般會規(guī)定聯(lián)合體組成家數(shù)的上限。

在識別社會資本方對SPV公司股權(quán)變更的需求時，必須了解該PPP項目中的社會資本方是單純的一家公司，還是承擔(dān)不同職能或經(jīng)營范圍的不同公司，公司不同，其關(guān)注的需求點也大不相同。

比如，在駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）中，宿遷市湖濱新區(qū)管理委員會發(fā)布的招標(biāo)公告，對聯(lián)合體以及聯(lián)合體中成員的資格要求為：'該社會資本可為一家可同時完成建設(shè)與運營任務(wù)的綜合性單位或由聯(lián)合體（不超過兩家企業(yè)）組成，該社會資本單獨或與社會資本合股成立為項目公司，與政府簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。聯(lián)合體投標(biāo)的，必須滿足下列要求：①聯(lián)合體成員不得超過2家，以一個投標(biāo)人的身份參與投標(biāo)。不同專業(yè)的成員組成的聯(lián)合體，其成員應(yīng)當(dāng)具備各自所承擔(dān)工作內(nèi)容的相應(yīng)能力和資質(zhì)條件；同一專業(yè)資質(zhì)成員組成的聯(lián)合體，按照資質(zhì)等級最低的成員確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級，且聯(lián)合體各方成員均需滿足業(yè)績、人員、設(shè)備等方面的要求即可?！?。獨立投標(biāo)人或聯(lián)合體成員至少一名需滿足的條件：……。③具有省級及以上建設(shè)行政主管部門核發(fā)的《安全生產(chǎn)許可證》。④具有房屋建筑工程施工總承包壹級及以上資質(zhì)。⑤具有市政公用工程施工總承包壹級及以上資質(zhì)。⑥自2011年1月1日以來至少完成一項投資類或施工總承包類市政工程業(yè)績（含房建、道路或景觀工程），其單項合同價不低于1億元?！＂嗤稑?biāo)人擬組建的管理團隊須提供：高級職稱4名以上，市政工程專業(yè)的一級注冊建造師不少于2名。提供近6個月申請人為其繳納的社保證明。'

因此，對于作為社會資本的建筑企業(yè)來說，按照專業(yè)的人做專業(yè)的事的理念，其參與PPP項目的最大預(yù)期，是希望承接該PPP項目的施工，以期獲取相應(yīng)的施工利潤，對于后期長達數(shù)年或幾十年的運營管理，則不太希望參與，建筑企業(yè)希望的是項目竣工驗收使用后，即退出該PPP項目，轉(zhuǎn)讓或變更其持有的項目公司的股權(quán)；對于運營管理企業(yè)來說，因其本身可能即不具備施工的資質(zhì)，也不希望參與到施工過程之中，而是希望在后期相當(dāng)長的時間內(nèi)實施運營，既然需要長時間運營，對項目股權(quán)轉(zhuǎn)讓或變更的時間點與建筑企業(yè)也就會有重大的區(qū)別；對于提供融資的金融機構(gòu)來說，其主要關(guān)注的是融資期限內(nèi)項目的營收渠道及現(xiàn)金流的狀況等，對PPP項目公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或變更需求也與建筑企業(yè)、運營維護企業(yè)的需求不同。

（三）社會公眾對SPV公司股權(quán)變更的需求

雖然財政部《PPP項目合同指南（試行）》第十節(jié)沒有列出社會公眾對變更項目公司股權(quán)的需求。但是，我們須重點關(guān)注的是，PPP項目中，最大的利益不是社會資本方的利益，而是社會公共利益的最大化。對此，《財政部關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》（財金〔2014〕76號）明確規(guī)定：'政府和社會資本合作模式是在基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)領(lǐng)域建立的一種長期合作關(guān)系。通常模式是由社會資本承擔(dān)設(shè)計、建設(shè)、運營、維護基礎(chǔ)設(shè)施的大部分工作，并通過'使用者付費'及必要的'政府付費'獲得合理投資回報；政府部門負(fù)責(zé)基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)價格和質(zhì)量監(jiān)管，以保證公共利益最大化。'

因此，在擬訂PPP項目公司股權(quán)變更的條款時，還必須考慮股權(quán)變更的行為，不要侵害到社會公共的利益，需要保證公共利益最大化。

三、變更方式：須準(zhǔn)確識別SPV公司股權(quán)變更的眾多方式

（一）方式之一：直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓

直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓，就是PPP項目公司的股東（政府或社會資本）將其持有的全部或部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人的行為。根據(jù)'他人'是否屬于項目公司的股東，可以將直接股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為如下兩類：

第一類是PPP項目公司的股東之間相互轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。對此，《中華人民共和國公司法》第七十一條第一款規(guī)定：'有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。'當(dāng)然，PPP項目公司也有可能是股份有限公司，股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，與有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有所區(qū)別，但在實際操作中，PPP項目公司基本上均設(shè)置為有限責(zé)任公司，設(shè)置為股份有限公司的相當(dāng)之少。

第二類是PPP項目公司的股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。對此，《中華人民共和國公司法》第七十一條規(guī)定：'股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)……。'對于PPP項目來說，大家更關(guān)注的是社會資本將其持有項目公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給項目公司股東之外的第三人。

（二）方式之二：間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓

間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指作為PPP項目公司股東的社會資本，不轉(zhuǎn)讓其持有項目公司的股權(quán)，而是采取轉(zhuǎn)讓社會資本本身股權(quán)的方式，實現(xiàn)最終達到轉(zhuǎn)讓PPP項目公司股權(quán)的目的。比如，財政部《PPP項目合同指南（試行）》第十節(jié)規(guī)定：'在國際PPP實踐、特別是涉及外商投資的PPP項目中，投資人經(jīng)常會搭建多層級的投資架構(gòu)，以確保初始投資人的股權(quán)變更不會對項目公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生直接影響。但在一些PPP項目合同中，會將項目公司及其各層級母公司的股權(quán)變更均納入股權(quán)變更的限制范圍，但對于母公司股權(quán)變更的限制，一般僅限于可能導(dǎo)致母公司控股股東變更的情形。'

因此，在對于區(qū)分間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候，要區(qū)分是轉(zhuǎn)讓社會資本的股權(quán)導(dǎo)致社會資本控股股東發(fā)生變更的情形，以及轉(zhuǎn)讓社會資本的股權(quán)不會導(dǎo)致社會資本控股股東發(fā)生變更的情形，不可一概而論。

（三）方式之三：項目公司增資擴股

PPP項目公司增資擴股，也會引起項目公司股權(quán)的變更。對于增資方是否屬于PPP項目公司的股東，可以將PPP項目公司的增資擴股分為兩類：

第一類是項目公司股東認(rèn)繳增資款。同時，PPP項目公司股東認(rèn)繳增資款的比例是否相同，導(dǎo)致的結(jié)果也會不同。如果社會資本方和政府方同比例認(rèn)繳PPP項目公司的增資款，不會導(dǎo)致項目公司股權(quán)比例的變更。但是，如果政府方和社會資本方不是同比例認(rèn)繳PPP項目公司的增資款的，則會導(dǎo)致PPP項目公司股權(quán)比例的變更。

第二類是項目公司之外的第三方認(rèn)繳增資款。因新股東的加入，將直接導(dǎo)致PPP項目公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及股權(quán)比例發(fā)生變更。

因此，對于因增資的方式導(dǎo)致項目公司股權(quán)變更的，需要關(guān)注的是在沒有第三方認(rèn)繳增資款的情形下，社會資本方與政府方是否屬于同比例增資。當(dāng)然，在有第三方增資的情況下，更是屬于關(guān)注的重點。

（四）方式之四：項目公司減資

PPP項目公司在設(shè)立時，一般會根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于調(diào)整和完善固定資產(chǎn)投資項目資本金制度的通知》（國發(fā)〔2015〕51號）規(guī)定的固定資產(chǎn)投資項目的最低資本金比例作為項目公司的注冊資本。當(dāng)然，也不排除將整個PPP項目的總投資作為項目公司的注冊資本的做法。在PPP項目公司減資時，也會導(dǎo)致PPP項目公司股權(quán)的變更。

（五）方式之五：項目公司債轉(zhuǎn)股

PPP項目公司的債轉(zhuǎn)股，其實也是屬于PPP項目公司增資的一種方式或表現(xiàn)。根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（國家工商行政管理總局令第64號）第七條第一款的規(guī)定：'債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。'以及第三款的規(guī)定：'債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本。'

因此，根據(jù)債權(quán)人是否為PPP項目公司的股東，可以將項目公司的債轉(zhuǎn)股分為項目公司股東對項目公司的債轉(zhuǎn)股及第三人對項目公司的債權(quán)股兩類情形。

（六）方式之六：其他

除了前述五種方式可導(dǎo)致PPP項目公司的股權(quán)發(fā)生變更外，PPP項目公司的分立、合并等行為，也會導(dǎo)致項目公司股權(quán)的變更。同時，如果項目公司設(shè)置優(yōu)先股或者無表決權(quán)的股權(quán)，也會影響到項目公司的股權(quán)變更。

四、具體對待：根據(jù)具體的PPP項目擬定對應(yīng)的SPV公司股權(quán)變更條款

恰如財政部《PPP項目合同指南（試行）》第十節(jié)規(guī)定：'為更好地平衡上述兩方的不同關(guān)注（筆者注：政府方對項目公司股權(quán)變更的關(guān)注、社會資本方對項目公司股權(quán)變更的關(guān)注），PPP項目合同中需要設(shè)定一個適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)變更限制機制，在合理的期限和限度內(nèi)有效的限制社會資本不當(dāng)變更股權(quán)。'因此，對于如何'設(shè)定一個適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)變更限制機制'以期'有效的限制社會資本不當(dāng)變更股權(quán)'，這是一個需要具體并認(rèn)真對待的事情。對此，筆者根據(jù)社會資本方是單獨的一個公司，還是多家公司來分類予以分析如下。

（一）社會資本方為單一公司情形時SPV公司股權(quán)變更條款的擬訂

此種情形，意即PPP項目公司中只有兩個股東：政府方出資人代表和社會資本。對于此種情形，在整個PPP項目的合作期內(nèi)，均由此單一的社會資本承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此，對于此種情形下社會資本擬變更其在項目公司中的股權(quán)，限制將更為嚴(yán)格。比如在駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）中，其招標(biāo)文件所附《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）投資建設(shè)合作合同》第5.2.1條的規(guī)定：'本合同生效后1個月內(nèi)，在政府方授權(quán)下，由中標(biāo)的社會投資人在宿遷市湖濱新區(qū)注冊成立PPP項目公司，社會投資人占股90%。項目公司特許經(jīng)營期間股權(quán)不得變更?！?。'此種規(guī)定，不僅限制社會資本方的股權(quán)變更權(quán)利，也限制了政府方的股權(quán)變更權(quán)利，筆者個人認(rèn)為，不太妥當(dāng)。比如當(dāng)出現(xiàn)如下情形時，一概禁止變更PPP項目公司股權(quán)即不太妥當(dāng)：

1.PPP項目公司有上市（含在國內(nèi)主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板或者'新三板'）的目標(biāo)。在此種情形下，PPP項目公司就將變?yōu)楣姽?，公司的股東會發(fā)生重大的變化，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)也會發(fā)生重大變化。如果政府方在發(fā)起該PPP項目時，準(zhǔn)備將其予以上市，或者社會資本方在磋商此PPP項目時有上市的想法，駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）不允許項目公司在特許經(jīng)營期間股權(quán)變更的做法即不太妥。當(dāng)然，如果沒有上市的想法或安排或其他諸如下文分析的情形，駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）不允許項目公司在特許經(jīng)營期間股權(quán)變更的做法也可。

2.PPP項目公司有以社會資本持有其股權(quán)質(zhì)押融資的安排。在PPP項目中，如果要求社會資本承擔(dān)融資的責(zé)任，社會資本有可能采取的方式是項目融資，但是作為融資的銀行等金融機構(gòu)，傾向于為項目融資再加上更多的'保險'，比如要求社會資本承擔(dān)還款付息的連帶責(zé)任、要求社會資本提供相關(guān)資產(chǎn)的質(zhì)押或抵押擔(dān)保等。如果在PPP項目的合作期限內(nèi)，將社會資本持有項目公司的股權(quán)質(zhì)押融資用于項目公司時，存在項目公司股權(quán)變更的或有變化情形。對于此種情形，需要根據(jù)具體的PPP項目予以安排，如果PPP項目的全部融資責(zé)任交由社會資本而不是項目公司來融資時，可以禁止社會資本以其持有的項目公司的股權(quán)質(zhì)押融資。

3.社會資本方增資PPP項目公司的安排。如果后期項目公司需要增資時，可以由社會資本方單方增資。當(dāng)然，社會資本方對項目公司的債權(quán)，也可以依法轉(zhuǎn)為對項目公司的股權(quán)。在增資的情形下，就將改變項目公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)。

因此，在社會資本方為一家公司的情形時，并不是一概禁止其在PPP項目合作期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓或變更項目公司的股權(quán)。在特定的PPP項目中，或在特定的情形下，可以允許項目公司股權(quán)的變更。

（二）社會資本方為多家公司情形時SPV公司股權(quán)變更條款的擬訂

在社會資本方為多家公司，即社會資本方在參與投標(biāo)響應(yīng)PPP的招標(biāo)采購時，是采取聯(lián)合體投標(biāo)響應(yīng)的形式。相對于社會資本方為單一公司情形，對于聯(lián)合體中標(biāo)的PPP項目，對項目公司股權(quán)變更條款的適當(dāng)擬定，更為復(fù)雜。

在駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）中，是允許社會資本采取聯(lián)合體投標(biāo)的，只不過規(guī)定了聯(lián)合體的上限為最多兩家單位。而且也規(guī)定為'項目公司特許經(jīng)營期間股權(quán)不得變更'。筆者認(rèn)為，對于社會資本方為多家公司情形時SPV公司股權(quán)變更條款的擬訂，除了需要考慮前述項目公司上市目標(biāo)、股權(quán)質(zhì)押融資安排、項目公司增資安排等之外，還須關(guān)注以下事項：

1.如果PPP項目涉及建設(shè)且運營由非建筑企業(yè)實施時的情形。對于此種情形，建筑企業(yè)的訴求是通過參與PPP項目的方式獲得項目的施工業(yè)務(wù)，其對項目竣工驗收投入使用后的后期運營、維護、管理并無興趣或甚至根本不專業(yè)，同時作為聯(lián)合體一方的某公司又是專業(yè)的運營、維護單位，那么，在擬訂此類PPP項目公司股權(quán)變更條款時，可以考慮建筑企業(yè)的提前退出，比如不需要等到PPP項目合作期滿才可以退出，而是項目竣工驗收缺陷責(zé)任期滿后即可變更項目公司股權(quán)而退出。

2.如果PPP項目中的融資由作為聯(lián)合體一方的金融機構(gòu)提供的情形。金融機構(gòu)的訴求是融資本金及融資收益能夠獲得保障。因PPP項目的合作期限均很長，但金融機構(gòu)提供的貸款期限通常都會小于PPP項目的合作期限，如果在金融機構(gòu)獲得合理的融資收益且收回融資本金的情形下，可以考慮讓金融機構(gòu)提前轉(zhuǎn)讓或變更項目公司的股權(quán)予以退出。

在前述建筑企業(yè)或金融機構(gòu)不被允許退出（通過變更項目公司股權(quán)的方式）的期間，財政部《PPP項目合同指南（試行）》第十節(jié)將其定義為鎖定期，具體'是指限制社會資本轉(zhuǎn)讓其所直接或間接持有的項目公司股權(quán)的期間。通常在PPP項目合同中會直接規(guī)定：在一定期間內(nèi)，未經(jīng)政府批準(zhǔn)，項目公司及其母公司不得發(fā)生上文定義的任何股權(quán)變更的情形。這也是股權(quán)變更限制的最主要機制。'比如在駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）（PPP模式）中，其招標(biāo)文件所附《駱馬湖旅游度假區(qū)生態(tài)環(huán)境提升工程（項目二）投資建設(shè)合作合同》第5.2.1條規(guī)定：'……，在獲得政府方書面同意之前，社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其項目公司股權(quán)；……。'

五、結(jié)語：通盤考慮詳細(xì)擬定SPV公司的股權(quán)變更條款

行文至此，篇幅已經(jīng)有些長了，但對于如何妥當(dāng)擬定PPP項目合同體系中SPV公司股權(quán)變更條款，尚未盡言。比如PPP項目公司在公司合并的情形下，如何擬定項目公司股權(quán)變更條款；比如社會資本方可否在PPP項目的合作期限內(nèi)，將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其具備相同資質(zhì)、實力、經(jīng)驗等的關(guān)聯(lián)公司？比如加入項目公司的新股東（不管是采取哪種合法方式），是不是必須要限定特定的行業(yè)或特定的條件等（比如必須是從事本行業(yè)的公司、沒有被列入失信被執(zhí)行人名單等違法失信'黑名單'的公司）？比如如果違反股權(quán)變更條款，救濟或處罰措施（違約責(zé)任、單方解除PPP項目合同、項目公司解散清算等）如何等？需要具體對待的內(nèi)容很多，但只不過筆者個人認(rèn)為，有一個原則，可以作為SPV公司股權(quán)變更條款擬定的參考，那就是：只要有利于社會公共利益的最大化，只要有利于PPP項目的順利推進，只要有利于保障PPP項目各方合法權(quán)益，即可通盤考慮予以詳細(xì)擬定。當(dāng)然，此項工作，不是一個輕松的活，還是那句話，專業(yè)的事，還是交給專業(yè)的人來做。

編輯/張潔