文/廖文萍 上海市海華永泰律師事務(wù)所

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相信很多人都聽說(shuō)過(guò)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”，這是民事訴訟的證明原則。作為當(dāng)事人，如果你的權(quán)利受到侵害，但沒有證據(jù)，你會(huì)自認(rèn)倒霉嗎？作為律師，如果當(dāng)事人沒有證據(jù)，但要維權(quán)，你會(huì)接受委托嗎？筆者通過(guò)自己的辦案經(jīng)歷為你揭秘：原告律師如何收集己方證據(jù)，并利用被告證據(jù)贏得勝訴。

張某與一家單位簽訂勞務(wù)合同，但合同沒有載明月薪的具體數(shù)額。2015年3月1日至12日，張某因病入院手術(shù)，事先和單位辦理了請(qǐng)假手續(xù)，出院后根據(jù)醫(yī)囑休息30天。休息期間，張某通過(guò)微信答復(fù)工作有關(guān)事宜。該單位的工資發(fā)放制度是每月15日支付上月工資。張某在3月15日未收到2月工資，與單位查詢未果。后單位告知張某其已被開除。單位以2月未出勤，住院未請(qǐng)假為由拒付正常出勤工資及病假工資。張某的訴求是2月全勤工資，3月1日至4月12日病假工資，遲延支付利息，以及律師費(fèi)。與很多勞動(dòng)糾紛類似，單位采用現(xiàn)金方式發(fā)放工資，考勤記錄由單位保管，而員工唯一的證據(jù)就是那空白合同。看著張某沒有載明月薪數(shù)額的勞務(wù)合同，聆聽著張某對(duì)事情經(jīng)過(guò)的陳述，感受著他的憤怒情緒，筆者憑直覺能初步判斷他的故事基本屬實(shí)?？墒瞧鹪V到法院，我們拿什么證據(jù)說(shuō)服法官并獲得支持呢？

張某的工資到底是多少？合同沒有約定，工資單沒有保存，張某又是退休返聘人員，無(wú)社保繳納記錄，于是寄希望于稅收完稅證明，通過(guò)實(shí)繳稅額倒推工資所得。筆者看到完稅證明傻眼了，實(shí)繳稅額為零，又回到了起點(diǎn)。原來(lái)單位為了降低用工成本，將張某的工資一拆為二，通過(guò)該單位及其關(guān)聯(lián)公司分別支付和申報(bào)，于是張某的兩份工資均低于納稅起征點(diǎn)?？赡苡信笥褧?huì)說(shuō)，如果起訴至法院，可以要求單位提供工資記錄啊。根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第六條，用人單位必須書面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。然而不是這么簡(jiǎn)單，張某與該單位建立的是勞務(wù)關(guān)系，根本不適用這條在勞動(dòng)關(guān)系下的法律規(guī)定。即便法院把舉證責(zé)任分配給單位，如果單位更改記錄，把工資做低，又怎么辦？于是筆者不斷地引導(dǎo)張某，是否有什么遺漏的事實(shí)，可以證明自己的工資額。功夫不負(fù)有心人，他終于回憶起，入職之初，單位曾將其半個(gè)月的工資直接銀行轉(zhuǎn)賬到其賬戶了。太好了！如果這是事實(shí)，那么張某的工資基數(shù)確定并能夠證明。

考勤的問(wèn)題怎么應(yīng)對(duì)？大家別忘了我們到稅務(wù)局調(diào)取了張某在該單位工作期間的稅收完稅證明，這個(gè)寶貝清晰地載明：2015年2月，該單位作為張某的代扣代繳義務(wù)人，向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅，也就間接證明了張某2月份的出勤。單位拒付2月工資，理由是未出勤。根據(jù)筆者經(jīng)驗(yàn)，該單位一定會(huì)在考勤記錄上做文章，我方必須發(fā)現(xiàn)其篡改漏洞。筆者本人一貫痛恨弄虛作假，而且堅(jiān)信“真的假不了，假的真不了”。

果不其然，被告單位在庭審中拒不承認(rèn)張某的月工資額，并通過(guò)工資表單證明一個(gè)較低的數(shù)字且避而不談另一家關(guān)聯(lián)公司支付另外一部分工資的事實(shí)，同時(shí)提供了空白的考勤卡證明張某2月已離職。被告提供的原告考勤卡沒有一次考勤記錄，但該考勤卡的正面沒有原告姓名，與其他員工的考勤卡相比明顯不同。我方當(dāng)庭指出其不合常理。如果原告已離職且不在2月名冊(cè)，被告就根本沒必要提供原告考勤卡。而一張與其他員工不同的考勤卡，正應(yīng)了“此地?zé)o銀三百兩”那句老話。原告真實(shí)的考勤卡被掉包了，被告提供的考勤卡是事后偽造的，是以假換真。就是這樣一個(gè)細(xì)微之處，再加被告在庭審中的種種顧左右而言他、故意混淆事實(shí)的表現(xiàn)，法院最終采信了原告的主張。

另外值得一提的是，法院對(duì)律師費(fèi)的判決理由：合同約定“合同期間，甲乙雙方中任何一方違反本合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”，根據(jù)庭審中被告所表現(xiàn)出的回避事實(shí)、誠(chéng)信度較低的情況，本院認(rèn)為原告委托律師代理本案訴訟是必要的，律師的收費(fèi)數(shù)額也是合理的，應(yīng)由被告償付。

本案經(jīng)過(guò)一審三次開庭，法院支持了我原告方的全部訴訟請(qǐng)求。被告不服上訴，二審法院維持了原判。

案件啟示：

當(dāng)你的合法權(quán)益被侵害時(shí)，你未必意識(shí)到，因?yàn)槟憧赡懿皇悄敲吹木ǚ?。但是，如果你在一些民事活?dòng)中（比如入職、離職、買房、租房、與他人締結(jié)合約等）感覺很委屈或氣憤時(shí)，你很有可能被侵權(quán)了。你應(yīng)該及時(shí)帶著僅有的證據(jù)，向?qū)I(yè)可靠的律師尋求幫助，通過(guò)法律途徑維護(hù)權(quán)利。沒有充分證據(jù)不要緊，關(guān)鍵你要客觀真實(shí)地告訴你的律師發(fā)生了什么。不要試圖隱瞞，尤其是對(duì)你不利的事實(shí)。律師的IQ絕對(duì)不低哦！經(jīng)驗(yàn)豐富的律師會(huì)從蛛絲馬跡中發(fā)現(xiàn)契機(jī)，將支離破碎的證據(jù)整合形成證據(jù)鏈，繼而還原事實(shí)真相，并還你一個(gè)公道。

作為一名執(zhí)業(yè)律師，維護(hù)公平正義是職責(zé)所在。這不是一句空話。如何做得到？扎實(shí)的法律功底是基礎(chǔ)，而一定的工作經(jīng)驗(yàn)和社會(huì)閱歷會(huì)極大地豐富你的辦案思路。這是筆者從業(yè)多年的深切感悟。認(rèn)認(rèn)真真地服務(wù)每一個(gè)客戶，踏踏實(shí)實(shí)地做好每一個(gè)案件，每一天的繁瑣都將變成經(jīng)驗(yàn)，在未來(lái)的某一個(gè)案件或項(xiàng)目中給你以靈感。

實(shí)習(xí)編輯/董欣鑫