作者：王忠、賈旭

民事訴訟是法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加下，按照一定的職權(quán)和程序，解決平等主體之間民事糾紛的機(jī)制。法官與律師是民事訴訟的重要主體，二者立場(chǎng)不同，但目標(biāo)一致，都是為發(fā)現(xiàn)真實(shí)和實(shí)現(xiàn)正義。從法官的角度來看，律師在訴訟中應(yīng)當(dāng)從以下方面著手，達(dá)到說服法官、實(shí)現(xiàn)正義的目的。

一、律師庭前準(zhǔn)備的注意事項(xiàng)

接受委托后，律師需要做大量的庭前準(zhǔn)備工作。其中，與庭審密切相關(guān)的，大體有這么幾項(xiàng)：

1.訴訟請(qǐng)求的選擇

相對(duì)來講，法官是被動(dòng)的，訴什么審什么，不訴則不理。對(duì)于律師來講，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的工作是從選擇訴訟請(qǐng)求開始的。訴訟請(qǐng)求是案件審理的核心，訴訟請(qǐng)求選擇是否正確，直接關(guān)系到案件的成敗。

2.法律事實(shí)的調(diào)查

對(duì)于當(dāng)事人提供的案件事實(shí)，要從法律觀點(diǎn)分析、判斷，將日常生活事實(shí)排除，歸納保留法律事實(shí)。有些律師不善于或不愿做該項(xiàng)工作，將當(dāng)事人所提供的證據(jù)不加甄別的全部轉(zhuǎn)交法院，對(duì)當(dāng)事人的陳述不加分析整理，導(dǎo)致庭審冗長(zhǎng)、無效率，不利于法院查明事實(shí)。　

3.法律的正確適用

律師提出的法律觀點(diǎn)要精確到章、節(jié)、條、款、項(xiàng)。不但要找到法律依據(jù)論證自己觀點(diǎn)的合理性，也要預(yù)見到各種可能反對(duì)的觀點(diǎn)并作好反駁的準(zhǔn)備。

有些律師喜歡說，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)支持我方的主張。但被問到哪條法律規(guī)定時(shí)，卻支吾不語，只能說明要么無依據(jù)、要么無準(zhǔn)備。還有的律師不能準(zhǔn)確適用法律，對(duì)于有爭(zhēng)議的法律問題僅憑自己的個(gè)人理解任意發(fā)揮，而忽視該問題已有通說或定論。

二、律師應(yīng)加強(qiáng)對(duì)主審法官的了解

由于立法的滯后性、語言的多義性、法律的彈性等多重制約，必然存在無法可依或法律規(guī)定模糊、有爭(zhēng)議的問題。從審判的角度表現(xiàn)為同案不同判。但對(duì)法官個(gè)人來講，對(duì)某一爭(zhēng)議問題一般有著同一的觀點(diǎn)。因此，對(duì)于法律爭(zhēng)議較大的案件，律師還應(yīng)加強(qiáng)對(duì)主審法官的了解，即了解該法官對(duì)于此類問題是何觀點(diǎn)，這將直接影響案件的結(jié)果。

如何獲取法官的觀點(diǎn)，方式有許多。例如查閱該法官發(fā)表的文章、公開的判決以及庭審及調(diào)解過程中法官的意見等，可以根據(jù)不同法官的風(fēng)格，對(duì)庭審做出針對(duì)性的準(zhǔn)備。

三、律師應(yīng)具有良好的品格

1.不能觸碰法律底線

律師作為法律服務(wù)的提供者，使命在于解決委托人提出的各種問題，以委托人利益最大化為目標(biāo)。但是，以委托人利益最大化為目標(biāo)絕不意味著可以為達(dá)目的不擇手段。這其中的界線便是法律底線。

打官司，就是打證據(jù)。該觀點(diǎn)已深入人心。因此，當(dāng)事人對(duì)于客觀存在的事實(shí)難以取證時(shí)，總覺得為達(dá)到正義的目的而做一些偽證無可厚非。但作為律師，要?jiǎng)褡璁?dāng)事人的此類行為，更不能參與其中。

2.不能違背公序良俗原則和誠實(shí)信用原則

律師負(fù)有真實(shí)義務(wù)，既不能虛構(gòu)事實(shí)，也不能在明知對(duì)方提出的主張屬實(shí)時(shí)仍然不予認(rèn)可。真實(shí)義務(wù)是誠實(shí)信用原則在訴訟中的具體體現(xiàn)。

2008年6月1日起施行的《律師法》第三條第二款規(guī)定：“律師執(zhí)業(yè)必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩?！钡谌鍡l第五項(xiàng)規(guī)定：“律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中，不得提供虛假證據(jù)，隱瞞事實(shí)或者威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)，隱瞞事實(shí)以及妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得的證據(jù)?！?/span>

《律師職業(yè)道德與執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》第二十條規(guī)定：“律師不得偽造證據(jù)，不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù)。”第四十條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)恪守獨(dú)立履行職責(zé)的原則，不因迎合委托人或滿足委托人的不當(dāng)要求，喪失客觀、公正的立場(chǎng)，不得協(xié)助委托人實(shí)施非法的或具有欺詐性的行為。”

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)制定的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范（試行）》第二章規(guī)定：“律師必須誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，依照事實(shí)和法律，維護(hù)委托人利益，維護(hù)法律尊嚴(yán)，維護(hù)社會(huì)公平、正義。”由此可知，律師在倫理規(guī)范中關(guān)于其訴訟行為的角色及責(zé)任和訴訟當(dāng)事人在訴訟法下所承擔(dān)的義務(wù)是一致的。

有些律師對(duì)于對(duì)方提供的證據(jù)不分青紅皂白一律不認(rèn)可，但不認(rèn)可的理由讓人難以接受。如一個(gè)案件中一方提交國(guó)家機(jī)關(guān)出具的公文書證，另一方律師直接不認(rèn)可。法官追問不認(rèn)可的理由，卻僅強(qiáng)調(diào)不認(rèn)可，說不出理由。正確的做法應(yīng)該是實(shí)事求是，該認(rèn)可的就認(rèn)可，真實(shí)性無法核實(shí)的就請(qǐng)法院核實(shí)或庭后到有關(guān)部門核實(shí)，認(rèn)可真實(shí)性可以在關(guān)聯(lián)性上做文章。一味的不認(rèn)可只會(huì)給法庭留下不誠信的印象。

3.最大限度維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則

律師作為法律服務(wù)的提供者，使命在于解決委托人提出的問題。因此，委托人的利益便成為律師從事執(zhí)業(yè)活動(dòng)的目標(biāo)。律師在處理一項(xiàng)法律問題時(shí)，首先應(yīng)明確委托人的立場(chǎng)，進(jìn)而從委托人的利益出發(fā)，有效運(yùn)用法律規(guī)則，得出使委托人利益最大化的解決方式。

我們不贊成所謂的訴訟技巧，但在法律制度內(nèi)也有一些可以做文章的地方：比如，客觀真實(shí)與法律真實(shí)的關(guān)系問題，判決所依據(jù)的事實(shí)是法律真實(shí)，由于時(shí)間的經(jīng)過，事后的判決不可能準(zhǔn)確無誤的查明案發(fā)事實(shí)，法院僅能依據(jù)雙方舉證證明的事實(shí)予以判斷。因此，律師應(yīng)在法律真實(shí)范圍內(nèi)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。

又如，時(shí)效與期間的問題。為督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利以及保護(hù)交易穩(wěn)定，法律規(guī)定了各種訴訟時(shí)效與除斥期間，律師可善加利用。比如，常見的對(duì)一般債務(wù)的訴訟時(shí)效為兩年，作為債務(wù)人律師要敏銳地審視是否走過訴訟時(shí)效并就此提出答辯意見，因?yàn)樵V訟時(shí)效法院不會(huì)主動(dòng)援用。

再比如，保證期間未約定的，為六個(gè)月，該六個(gè)月為除斥期間，不因任何事由發(fā)生中止、中斷、延長(zhǎng)的法律后果。那么，作為保證人的律師可以就此進(jìn)行答辯，以達(dá)到免除保證責(zé)任的效果。

最大限度維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則并不代表律師可以做死磕派。首先，律師要堅(jiān)持維持當(dāng)事人合法權(quán)益，包括實(shí)體與程序權(quán)益，這是前提。其次，要分清主次，不要吹毛求疵，抓住細(xì)小的程序瑕疵大做文章，反而因小失大。

大家知道，現(xiàn)在法院案件非常多，法官也很忙，而訴訟程序又非常繁雜，百密一疏在所難免。比如之前網(wǎng)絡(luò)傳的沸沸揚(yáng)揚(yáng)的傳票事件，法院傳票傳喚當(dāng)事人于某某年2月29日開庭，但該年確無2月29日，又如傳票某日0點(diǎn)開庭之類的。這是很明顯的筆誤，或叫工作失誤。作為律師，你電話向法院提出該錯(cuò)誤，改正時(shí)間即可，沒必要大肆炒作。

四、關(guān)于律師庭審能力

1.表達(dá)說服能力

傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，律師就應(yīng)該高談闊論、口若懸河，但事情并非總是如此。在北京各級(jí)法院，案件的數(shù)量非常大，庭審中留給雙方律師的時(shí)間非常少，沒時(shí)間也沒耐心聽你長(zhǎng)篇大論。針對(duì)這種現(xiàn)實(shí)，善于表達(dá)絕非夸夸其談，而是要簡(jiǎn)明扼要、一擊中的。

很多律師總有一個(gè)擔(dān)心，就是怕法官聽不明白，總想說的又多又全，而且反復(fù)重復(fù)。其實(shí)大可不必。在一個(gè)具體案件上，律師對(duì)案件所投入的時(shí)間和精力可能要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于法官，但是，法官在該類案件的處理經(jīng)驗(yàn)上以及雙方意見的掌握上要比律師更全面。

在雙方各有所長(zhǎng)的情況下，好的律師要成為的法官的幫手而不是對(duì)手，即將其花費(fèi)時(shí)間、精力掌握的案件事實(shí)總結(jié)、歸納給法官，將其查詢的法律、法規(guī)、相關(guān)案例提供給法官參閱。爭(zhēng)取在有限的時(shí)間內(nèi)幫助法官查清案情并查明法律適用。

2.法律思維能力

對(duì)于法律人來說，解決法律問題的方法便是運(yùn)用法律思維。對(duì)于法律適用，有些律師不從實(shí)體法上找依據(jù)，也不從法理角度辯論，卻喜歡用公平、誠信等大詞試圖說服法官支持自己的主張。這些大詞對(duì)當(dāng)事人很受用，但很難打動(dòng)法官。須知，法官判案是必須以法律為依據(jù)的，必須引用實(shí)體法到哪一項(xiàng)具體規(guī)定。

律師要有法律的頭腦，即從法律的角度觀察、理解和解決問題。作為理性的裁判者，法官不可能任性地僅憑個(gè)人好惡判案，但律師的種種不專業(yè)行為，必然會(huì)給案件帶來不利的影響。

所以，一個(gè)好的律師，是配合法官工作，有理有據(jù)說服法官的人，而不是挑法官毛病，給法官制造障礙的人。也許，一時(shí)的小技巧可以在某件案件中取得優(yōu)勢(shì)，但長(zhǎng)此以往，較差的信譽(yù)與口碑只會(huì)招致市場(chǎng)的淘汰。

3.臨場(chǎng)應(yīng)變能力

律師需要廣博的知識(shí)與全面的能力。當(dāng)然，人的知識(shí)是有限度的。對(duì)于突發(fā)事件，法官可以休庭，可以庭后合議。但對(duì)于律師來講，必須隨機(jī)應(yīng)變。為提高臨場(chǎng)應(yīng)變能力，一要做好庭前準(zhǔn)備，二要合理利用法律規(guī)定的各種程序與期限，三要注意平時(shí)工作的經(jīng)驗(yàn)與總結(jié)。

4.駕馭當(dāng)事人能力

當(dāng)事人的庭審表現(xiàn)對(duì)法官作出判決前形成內(nèi)心確信非常關(guān)鍵。因此，好的律師要能夠管理自己當(dāng)事人的庭審情緒。

以上，是從法官角度對(duì)律師的期望。相信隨著法律共同體的建立與交流的增多，法官和律師一定能在庭上完成良好的合作，真正實(shí)現(xiàn)庭審發(fā)現(xiàn)真實(shí)、解決糾紛的功能。