在我國民事訴訟司法實踐中，本訴當(dāng)事人惡意串通，通過訴訟轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務(wù)，侵害第三人債權(quán)的情形時有發(fā)生。本文則基于這種情形，就案外人如何通過第三人撤銷之訴實現(xiàn)自我合法權(quán)益的司法救濟(jì)，以及律師在代理此類案件過程中應(yīng)注意的問題進(jìn)行簡要論述，以求拋磚引玉。

文/郭子龍 北京國宏（天津）律師事務(wù)所

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一、我國民事訴訟法律制度中有哪些對案外第三人權(quán)益的救濟(jì)途徑

1.第三人參加訴訟制度

根據(jù)新《民事訴訟法》第五十六條的規(guī)定，對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。該制度試圖通過使第三人直接參與本訴程序，從而避免其合法權(quán)益因不能參加訴訟而受到侵害。

但實踐中，第三人往往都因不知道訴訟存在而未能參與訴訟，尤其在本訴當(dāng)事人惡意串通，虛假訴訟的，甚至還會對第三人刻意隱瞞，法院亦常常因不明確哪些人屬于與案件有利害關(guān)系的第三人而無法通知其參加訴訟，故該制度并不能滿足案外第三人因未能參加訴訟而利益受損的正當(dāng)程序要求。

2.案外人執(zhí)行異議制度

根據(jù)新《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理。該制度設(shè)立的目的在于排除對特定執(zhí)行標(biāo)的的強(qiáng)制執(zhí)行，以避免侵害案外第三人的合法權(quán)益。

但實踐中，由于該制度僅適用于執(zhí)行階段，如果案件并未進(jìn)入執(zhí)行階段或者已經(jīng)執(zhí)行完畢，則難以發(fā)揮應(yīng)有作用。

3.包括第三人在內(nèi)的案外人申請再審制度

由上述新《民事訴訟法》第二百二十七條可知，該制度將案外人申請再審限定在執(zhí)行過程中，并以提出執(zhí)行異議為前置程序，即第三人可以通過啟動再審程序?qū)ζ浜戏?quán)益進(jìn)行司法救濟(jì)的，只能是裁判文書已生效且進(jìn)入執(zhí)行程序的案件。

但實踐中，由于該制度須以執(zhí)行異議為前置程序，如果案件并未進(jìn)入執(zhí)行階段或者已經(jīng)執(zhí)行完畢，尤其在本訴當(dāng)事人惡意串通，虛假自認(rèn)的情形下，案外人極有可能因無法提出或沒有提出執(zhí)行異議而導(dǎo)致其合法權(quán)益不能得到有效保護(hù)。因此現(xiàn)實的尷尬是，一般案外人基本無法直接通過提起再審來實現(xiàn)其受生效裁判文書侵害之權(quán)利的救濟(jì)，只能通過申訴，引起司法機(jī)關(guān)的監(jiān)察關(guān)注，進(jìn)而依職權(quán)啟動再審程序予以有限救濟(jì)。

4.第三人撤銷之訴制度

該制度為2012年修訂民事訴訟法時，于該法第五十六條第三款增加，指無論是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人還是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。該制度增加的目的在于，當(dāng)案外第三人的權(quán)益受到已生效判決、裁定、調(diào)解書的侵害時，能夠通過獨(dú)立的第三人撤銷之訴有效保護(hù)其合法權(quán)益。

但實踐中，為防止該制度被濫用，影響生效裁判文書的既判力的穩(wěn)定性，損害原訴當(dāng)事人的合法權(quán)益，沖擊司法公信力，擾亂正常司法秩序。人民法院在具體適用上述條款受理此類案件時，對第三人撤銷之訴中的“第三人”是否適格往往要嚴(yán)格審查，也就是說，并非生效裁判文書中當(dāng)事人以外的主體均可以“第三人”名義提起此類訴訟。

二、提起第三人撤銷之訴應(yīng)具備哪些法定條件

根據(jù)新《民事訴訟法》第五十六條的規(guī)定可知，如第三人提起撤銷之訴的，依法應(yīng)滿足如下構(gòu)成要件：

第一，主體要件

即提起撤銷之訴的主體必須是民事訴訟法第五十六條規(guī)定的第三人，既包括對原審當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，也包括對原審當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但與案件處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系的第三人,亦即不論第三人與原審案件法律關(guān)系有無關(guān)聯(lián)，只要案件處理結(jié)果影響到其利益，即可認(rèn)定其為與案件處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系的第三人。

在原審當(dāng)事人之間惡意串通，虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，進(jìn)行虛假訴訟，致使第三人合法權(quán)益受到損害，且其無法直接通過另訴方式解決爭議的情況下，即應(yīng)認(rèn)定其第三人訴訟主體資格適格。

第二，程序要件

即第三人因不能歸責(zé)于自己的事由未參加訴訟。包括以下幾種情形：

（一）不知道訴訟而未參加的；

 

（二）申請參加未獲準(zhǔn)許的；

 

（三）知道訴訟，但因客觀原因無法參加的；

 

（四）因其他不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟的。

第三人應(yīng)當(dāng)對上述不可歸責(zé)于自己的事由承擔(dān)舉證責(zé)任。若在原審訴訟程序中，第三人已經(jīng)獲知程序進(jìn)程或者已經(jīng)收到法院通知而未參加原審程序的第三人，則不能于裁判文書生效后提起第三人撤銷之訴，此為因其自身存在過錯，責(zé)任自負(fù)。

第三，實體要件

即有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書部分或者全部內(nèi)容錯誤，且損害了第三人的民事權(quán)益。

所謂判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容錯誤，應(yīng)限于因事實認(rèn)定和法律適用錯誤導(dǎo)致的實體處理錯誤，而對于程序問題則不屬于提起第三人撤銷之訴的法定情形，此亦為第三人撤銷之訴與當(dāng)事人申請再審事由的最主要區(qū)別所在。又由于第三人撤銷之訴在其效果上與審判監(jiān)督程序基本相同，因而其雖為獨(dú)立之訴訟，但又區(qū)別于普通的民事訴訟，即第三人還應(yīng)舉證證明由于生效的判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容錯誤造成了其合法民事權(quán)益受到侵害的事實。

其中關(guān)于民事權(quán)益的范圍應(yīng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》第二條的規(guī)定，但此處應(yīng)予注意的是，對于債權(quán)而言，根據(jù)人民法院以往判例，第三人撤銷之訴一般只保護(hù)那些法律規(guī)定享有法定優(yōu)先權(quán)的債權(quán)，如建筑工程價款優(yōu)先權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)等；以及法律明確規(guī)定享有法定撤銷權(quán)的債權(quán)。而對于普通債權(quán)，則原則上不適用第三人撤銷之訴的保護(hù)，除非有充分證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間存在惡意串通、虛假訴訟之情形。

第四，時間條件

即第三人應(yīng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)提起撤銷之訴。該期間與申請再審的期間一樣，均為不變期間，不適用延長、中止、中斷的規(guī)定。

第五，特定管轄

即第三人撤銷之訴應(yīng)向作出生效法律文書的人民法院提起。即屬于民事訴訟中的專屬管轄，不再適用地域管轄和級別管轄的規(guī)定。

三、律師在代理第三人撤銷之訴中應(yīng)注意哪些問題

1.第三人撤銷之訴的審理不影響原生效裁判文書的執(zhí)行

第三人撤銷之訴系第三人的事后司法救濟(jì)程序，在制度設(shè)置的功能定位上應(yīng)與再審程序類似，故為維護(hù)司法權(quán)威性和原生效裁判的穩(wěn)定性，同時避免當(dāng)事人規(guī)避執(zhí)行而惡意提起第三人撤銷之訴，新《民事訴訟法》司法解釋第二百九十九條規(guī)定第三人撤銷之訴受理后并不中止原生效裁判的執(zhí)行。當(dāng)然，如第三人提出申請并能提供相應(yīng)擔(dān)保的，人民法院亦可準(zhǔn)許中止執(zhí)行。特殊情況下，為避免因執(zhí)行導(dǎo)致第三人權(quán)益受損的不可逆轉(zhuǎn)的受損，人民法院亦可依職權(quán)中止執(zhí)行。

2.第三人撤銷之訴審理后的處理規(guī)則與其他訴訟程序不同

第三人撤銷之訴因?qū)佼?dāng)事人依據(jù)新的事實提起的新訴，在起訴時除了請求確認(rèn)原生效裁決的錯誤外，還有可能提出獨(dú)立于原裁判的民事權(quán)利主張，故人民法院在處理上應(yīng)全面審查，新《民事訴訟法》司法解釋第三百條規(guī)定了三種情形：

(一)請求成立且確認(rèn)其實體權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分。

(二)請求成立，但確認(rèn)其全部或部分實體權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其實體權(quán)利請求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分。

(三)請求不成立，駁回訴訟請求。

應(yīng)當(dāng)注意的是：如第三人撤銷之訴的對象是生效的調(diào)解書的，由于調(diào)解書系當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則對自己民事權(quán)利的處分，人民法院可能僅撤銷調(diào)解書，但不會直接對其民事權(quán)利主張作出處理，否則可能將違背當(dāng)事人的處分和自愿原則。

3.第三人撤銷之訴與案外人執(zhí)行異議程序只能選擇其一

根據(jù)新《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定，案外人對執(zhí)行標(biāo)的可提出書面異議，人民法院審查后認(rèn)為理由不成立的，應(yīng)裁定駁回。對該駁回裁定，案外人認(rèn)為錯誤的可提起審判監(jiān)督程序。

而對于上述再審救濟(jì)程序和第三人撤銷之訴程序應(yīng)如何選擇的問題，新《民事訴訟法》司法解釋第三百零三條已明確界定只能選擇一種。即如選定第三人撤銷之訴程序后，又提出執(zhí)行異議的，人民法院審查后認(rèn)為異議不成立的，第三人不得再依據(jù)新《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定申請再審。如選定執(zhí)行異議程序的，人民法院審查后認(rèn)為異議不成立的，則第三人應(yīng)依據(jù)新《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定提起審判監(jiān)督程序，而不得再提起第三人撤銷之訴。

4.并非對于所有已生效判決、裁定、調(diào)解書均可提起第三人撤銷之訴

根據(jù)新《民事訴訟法》第二百九十七條的規(guī)定，對下列情形提起第三人撤銷之訴的，人民法院不予受理：

（一）適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序等非訟程序處理的案件；

（二）婚姻無效、撤銷或者解除婚姻關(guān)系等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；

（三）民事訴訟法第五十四條規(guī)定的未參加登記的權(quán)利人對代表人訴訟案件的生效裁判；

（四）民事訴訟法第五十五條規(guī)定的損害社會公共利益行為的受害人對公益訴訟案件的生效裁判。