□記者張杰

    今日話題

    當(dāng)看到某人右手食指內(nèi)關(guān)節(jié)有老繭時，判斷此人已用槍多年，不是警察就是士兵，又或者是殺手；當(dāng)看到某人的打火機上布滿劃痕時，判斷此人將鑰匙和打火機放在一起……這些神乎其神的推理常常出現(xiàn)在《神探夏洛克》這樣的藝術(shù)作品中，描述的正是“私家偵探”的辦案過程。而在現(xiàn)實中，我國的“私家偵探”可沒這么神乎其神，他們不僅沒有刑事案件偵查權(quán)，甚至沒有被合法化，以“私家偵探所”命名的公司更是被法律明令禁止。近日，就有一名“私家偵探”因在幫人調(diào)查過程中觸犯法律被刑事處罰。

    基本案情

    近年來，許多打著“咨詢公司”旗號的私家偵探所“幫助”已婚女性打起了婚姻保衛(wèi)戰(zhàn)，為婚姻亮起紅燈的女性提供婚外情調(diào)查等服務(wù)，但“偵探”的調(diào)查卻會觸犯刑法。近日，江蘇省蘇州市虎丘區(qū)人民法院以非法獲取公民個人信息罪判處被告人李某有期徒刑一年，沒收非法所得20余萬元，并處罰金1萬元。

    法院審理查明，2014年8月，王某因發(fā)現(xiàn)其丈夫出軌而想要離婚，但是考慮到爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)、財產(chǎn)等方面的原因，希望可以搜集到其丈夫出軌的證據(jù)。后王某通過朋友推薦找到一家“靠譜”的本地私家偵探所，并通過微信與對方取得聯(lián)系，希望偵探社能幫其查找丈夫的開房記錄。2014年圣誕節(jié)前，在談好5000元的價格之后，王某通過支付寶轉(zhuǎn)賬將錢轉(zhuǎn)入對方銀行賬戶，并將其丈夫的身份證號發(fā)給了偵探社工作人員。三四天之后，工作人員先是通過微信將丈夫的戶籍、車輛照片發(fā)給了王女士，隨后又將多張開房記錄照片傳了過來。

    法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人李某為非法牟利從事“私家偵探”業(yè)務(wù)，先后接受多人委托，調(diào)查他人婚外情、個人行蹤等，采取安裝定位器、派人跟蹤等手段，非法獲取公民個人信息100余條，非法獲利共計人民幣20余萬元，其行為構(gòu)成非法獲取公民個人信息罪，故依法作出上述判決。

    1.

    什么是非法獲取公民個人信息罪？

    在該案中，“私家偵探”因非法獲取公民個人信息罪獲刑，那么這是個什么罪名呢？

    三門峽市中級人民法院法官李劍解釋，竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息的構(gòu)成非法獲取公民個人信息罪。根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案（九）》第二百五十三條之規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

    2.

    “私家偵探”這個職業(yè)是否也屬非法？

    既然“私家偵探”幫婚外情受害者調(diào)查對方的行為是非法的，那么“私家偵探”這個職業(yè)是否也是非法的呢？

    河南裕祿律師事務(wù)所律師胡良瑞解釋，我國目前對私家偵探的設(shè)立在立法層面還存在空白區(qū)域，屬于邊緣行業(yè)，尚未得到政府官方認(rèn)可。早在1993年9月7日，公安部頒布了《關(guān)于禁止開設(shè)“私人偵探所”性質(zhì)的民間機構(gòu)的通知》，其中明確規(guī)定嚴(yán)禁任何單位和個人開辦各種形式的民事事務(wù)調(diào)查所等私人偵探所性質(zhì)的民間機構(gòu)。明令禁止受理民事、經(jīng)濟糾紛，追討債務(wù)以及安全防范技術(shù)咨詢，涉及個人隱私的調(diào)查等。因我國尚無任何法律確立“私家偵探”的法律地位，“私家偵探”只是行使普通公民的合法知情權(quán)，而無法涉足刑事偵查活動，我國《刑事訴訟法》規(guī)定，只有特定的國家機關(guān)的工作人員，才具有刑事案件偵查權(quán)。

    據(jù)鄧州市法院法官朱小旭介紹，目前國內(nèi)還沒有一家私家偵探公司獲得過工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，訴訟法中也沒有規(guī)定公民個人有“偵查權(quán)”。

    3.

    “私家偵探”可從事一般的民事調(diào)查活動

    既然按照法律規(guī)定，“私家偵探”沒有刑事案件偵查權(quán)，那么“私家偵探”還有存在空間嗎？他們可以開展什么業(yè)務(wù)才不違法呢？

    河南中亨律師事務(wù)所律師張慶宇說，目前開展“私家偵探”業(yè)務(wù)的公司經(jīng)過工商登記的多為“市場調(diào)查公司”、“市場研究”、“調(diào)查咨詢部”，注冊登記經(jīng)營范圍為：商務(wù)信息咨詢；經(jīng)濟信息咨詢；市場調(diào)查。當(dāng)然，這些公司對外宣傳為：婚姻調(diào)查取證、解決經(jīng)濟糾紛、高效找人、維權(quán)打假、商務(wù)調(diào)查、包二奶調(diào)查、婚外情調(diào)查、外遇調(diào)查等。

    律師胡良瑞表示，“私家偵探”可以從事一般的民事調(diào)查活動。其在取得相對當(dāng)事人的授權(quán)后，比如夫妻一方的授權(quán)，按照法律規(guī)定程序調(diào)取對方的資信證件資料的；或者雖然未經(jīng)授權(quán)，但在公共場合或者未侵犯他人隱私的前提下拍照取證，或者在有權(quán)機關(guān)調(diào)取的相關(guān)證件和資料的，均屬于“法無規(guī)定皆自由”狀態(tài)。

    “現(xiàn)實中，由于‘私家偵探’的從業(yè)人員水平良莠不齊，法治意識相對淡薄，取證手段非法，不但得到的證據(jù)不能被法院采用，從業(yè)者還可能由于非法獲取公民個人信息而觸犯刑法?！编嵵菔懈咝聟^(qū)法院法官何展說。

    法官朱小旭提醒，只要“私家偵探”把握好調(diào)查工作中的尺度，遵守法律規(guī)定，不侵犯公民的隱私權(quán)，其獲得的證據(jù)也可以作為認(rèn)定案情的依據(jù)。

    4.

    國外的“私家偵探”是否有更多權(quán)利呢？

    相比于國內(nèi)“私家偵探”業(yè)的“猶抱琵琶半遮面”，很多其他國家的“私家偵探”業(yè)發(fā)展得卻是紅紅火火。那么國外的“私家偵探”取得的證據(jù)能否被采用呢？

    鄧州市法院法官劉偉介紹，不僅發(fā)達國家有“私家偵探”，很多發(fā)展中國家如馬來西亞、贊比亞和津巴布韋等也有為數(shù)眾多的“私家偵探”機構(gòu)。法國是“私家偵探”的發(fā)源地，為了規(guī)范“私家偵探”業(yè)，法國制定了一系列的法律制度。現(xiàn)在的法國“私家偵探”業(yè)已經(jīng)形成了完善的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，在民事領(lǐng)域，其業(yè)務(wù)得到了迅猛發(fā)展。雖然法國也是實行單一偵查模式，即行使偵查權(quán)由國家權(quán)力機關(guān)獨享，但官方對于“私家偵探”在刑事案件中獲得的情報并不是一律否定，而是將合法的信息作為“調(diào)查”結(jié)果采用，而不作為“偵查”結(jié)果，這種“實用主義”的做法讓法國的“私家偵探”在刑事案件中也能大顯身手。

    5.

    作為利害關(guān)系人，遭遇婚外情的受害方在取證時也不能逾越法律底線

    既然“私家偵探”不能用跟蹤、定位、偷拍的方式調(diào)查別人，那么遭遇婚外情的當(dāng)事人，作為利害關(guān)系人，是否可以采取這樣的手段進行調(diào)查取證呢？

    “我國婚姻法規(guī)定了夫妻有互相忠實的義務(wù)。也就是說，維護夫妻之間的相互忠誠，不僅僅是道德義務(wù)，更是法律義務(wù)?！狈ü倮顒φJ(rèn)為，遭遇婚外情的當(dāng)事人，在尚未超越社會容忍度和法律底線時，應(yīng)當(dāng)對其采取的行為報以同情，但是如觸犯法律底線，仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。比如，為了調(diào)查婚姻另一方不忠證據(jù)而侵入第三人的住宅，是侵權(quán)行為，其取得的證據(jù)也不具備合法性；但如果在自己家取證，不存在這種問題。通過非法手段獲取的在第三人居室內(nèi)的兩人親昵照片，就不具備合法性；在公共場所獲取的兩人親昵的照片，就具有合法性。

    6.

    婚姻無過錯方該如何取證保護自己利益

    那么，遭遇婚外情的受害方該如何取證保護自己的利益呢？

    法官何展說，民事訴訟案件中有一條證據(jù)原則叫“誰主張，誰舉證”。也就是說，婚姻無過錯方為表示自己確實遭遇婚外情，必須拿出婚姻另一方有婚外情的證據(jù)。但是，由于該類證據(jù)往往涉及第三人隱私，具有私密性，外人不易知曉，確實存在取證難的問題，要取得“捉奸在床”的證據(jù)更是幾率很小。

    律師張慶宇認(rèn)為，婚姻無過錯方可以在夫妻雙方生活在一起時進行收集，或者從親朋好友、公安機關(guān)處了解收集另一方相關(guān)過錯證據(jù)，例如另一方的通話短信記錄、微信QQ聊天記錄、電子郵件內(nèi)容、手機短信內(nèi)容等。

    七嘴八舌

    律師張慶宇表示，目前律師的執(zhí)業(yè)行為有明確的法律規(guī)定及嚴(yán)格的行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范，律師不接受對于違反法律規(guī)定及執(zhí)業(yè)紀(jì)律的委托，律師也不是專業(yè)的信息收集員。這就為“私家偵探”業(yè)務(wù)提供了商業(yè)機會。

    法官何展認(rèn)為,為維護各方主體的合法利益，我國應(yīng)盡快出臺相應(yīng)的法律法規(guī)，規(guī)范民間調(diào)查行業(yè)，從人員資格、審批主體等市場準(zhǔn)入方面，委托范圍、調(diào)查手段等執(zhí)業(yè)規(guī)范方面，監(jiān)管主體、懲罰規(guī)則等行業(yè)監(jiān)督方面制定完善的法律法規(guī)體系，以促進民間調(diào)查行業(yè)在我國的健康發(fā)展。

    法官朱小旭認(rèn)為,在法治社會，通過法律程序解

    決問題毫無疑問是民眾解決糾紛的首選，但是這也存在著一些無法避免的缺點：程序相對比較復(fù)雜、成本過高，且不一定能達到效果。私家偵探如果能夠提供更多有力的證據(jù)和事實，不僅可以為當(dāng)事人提供服務(wù)，保護公民合法利益，也會在很大程度上減輕公檢法機關(guān)的壓力。這也就是為什么很多西方國家有著完備的法律制度，“私家偵探”業(yè)也無法被完全替代，甚至有時政府也要借助于這一行業(yè)。更重要的是，“私家偵探”與政府行為不同，政府為公民服務(wù)是不收取費用的，而“私家偵探”是以商業(yè)的邏輯在處理社會問題，因此在某種程度上，“私家偵探”可能會有更強烈的服務(wù)意愿，有更好的工作效率。

    律師胡良瑞認(rèn)為,在“私家偵探”和當(dāng)事人收集證據(jù)方面，需要國家立法機關(guān)完善立法，與國際接軌，在適應(yīng)社會發(fā)展需要的同時，順勢“扶正”“私家偵探”的法律地位，其實對國家司法資源也是一個補充，在某種程度上，也是社會矛盾糾紛解決機制的一個補充，但這一切都需要一個良好的、健全的法律體系作支撐。