未足額繳納出資中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓處理

中國(guó)富創(chuàng)傳媒集團(tuán) 劉緒光

一、股東的出資義務(wù)

股權(quán)的本質(zhì)是股東和公司之間的法律關(guān)系，既包括股東對(duì)公司享有的權(quán)利，也包括股東對(duì)公司的出資義務(wù)。股東出資設(shè)立公司是公司賦予股東權(quán)利的前提，同時(shí)也是形成公司資本并成為公司存在和發(fā)展的基礎(chǔ)，對(duì)此股東必須按時(shí)足額向公司繳納其所承諾的出資額，履行出資義務(wù)。

根據(jù)《公司法》第28條之規(guī)定：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

雖然根據(jù)2014年修訂的《公司法》的規(guī)定，除特殊規(guī)定外，公司注冊(cè)資本實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制，即出資金額可以由股東自行決定，根據(jù)章程規(guī)定分期繳納注冊(cè)資本，但股東的出資義務(wù)依然存在，股東應(yīng)按章程規(guī)定繳納注冊(cè)資本并以其認(rèn)繳的額度對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任。

二、未足額繳納出資的法律責(zé)任

未足額繳納出資包括已按章程規(guī)定分期繳納，但繳納期限未至導(dǎo)致未足額繳納認(rèn)繳資本金的（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“分期出資”）及瑕疵出資，具體包括：出資時(shí)間的瑕疵、出資不足、出資的質(zhì)量瑕疵或權(quán)利瑕疵。

（一）未足額繳納出資與股東身份的關(guān)系：

根據(jù)《公司法》第31條（未足額繳納出資人對(duì)公司承擔(dān)差額補(bǔ)充責(zé)任）、《公司法》第28條（瑕疵出資人對(duì)其他出資無(wú)瑕疵股東承擔(dān)違約責(zé)任）、《公司法司法解釋三》第13條（瑕疵出資人在瑕疵出資范圍內(nèi)對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任）以及《公司法司法解釋三》第17條（經(jīng)催告后仍未履行出資義務(wù)的股東資格身份免除）的規(guī)定，可以看出股東資格的取得與股東足額出資之間是可以分離的，股東資格并不因股東未足額繳納出資而喪失股東身份。

（二）分期出資的法律問(wèn)題：

注冊(cè)資本認(rèn)繳制下股東可以依據(jù)《公司法》在章程中約定分期繳納出資，但在公司出資期限內(nèi)如公司資產(chǎn)未能償還債務(wù)的問(wèn)題尚無(wú)法律規(guī)定，目前主流觀點(diǎn)認(rèn)為：雖然公司法及相關(guān)司法解釋并未作出規(guī)定，但是沒(méi)有法律依據(jù)不應(yīng)成為解決問(wèn)題的最終答案，股東出資責(zé)任加速到期具有正當(dāng)基礎(chǔ)。具體為：

1、內(nèi)部約定不能對(duì)抗外部第三人。公司的出資額記載于公司章程，具有對(duì)外性和公開(kāi)性，是公司對(duì)外交易的基礎(chǔ)。交易相對(duì)人出于信賴(lài)與公司交易，公司就應(yīng)當(dāng)以其注冊(cè)資金額對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，而不僅僅是以各個(gè)股東的實(shí)際出資額為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，這是公司注冊(cè)資本的公示公信力的體現(xiàn)。股東之間的出資協(xié)議屬于股東之間的內(nèi)部協(xié)定，僅在出資股東之間產(chǎn)生約束力，不可以對(duì)抗包括在第三人。

2、救濟(jì)成本低、效益高。從結(jié)果上看，要求債權(quán)人提起破產(chǎn)申請(qǐng)和要求股東出資責(zé)任加速到期對(duì)股東責(zé)任影響并無(wú)差異，差別在于前者導(dǎo)致公司終結(jié)，后者不影響公司存續(xù)，更為經(jīng)濟(jì)和妥當(dāng)。

3、資本擔(dān)保責(zé)任。認(rèn)繳資本制下的股東出資義務(wù)，相當(dāng)于股東對(duì)公司承擔(dān)的一種出資范圍內(nèi)的擔(dān)保責(zé)任，公司無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，股東即應(yīng)在認(rèn)繳范圍內(nèi)替代清償。但是股東的擔(dān)保責(zé)任僅限于其擔(dān)任股東期間發(fā)生的事項(xiàng)。

由此可見(jiàn)，即使在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，為保障債權(quán)人利益，提高救濟(jì)效力，股東出資責(zé)任可突破章程的限制加速到期。

（三）瑕疵出資的法律問(wèn)題

根據(jù)我國(guó)《公司法》及相關(guān)司法解釋?zhuān)覈?guó)公司法上的出資責(zé)任在內(nèi)容上主要是以下幾種責(zé)任：

1、公司債權(quán)人可以主張沒(méi)有履行出資義務(wù)的股東清償公司債務(wù)。

公司的債權(quán)人可要求未履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)責(zé)任的請(qǐng)求。《公司法司法解釋三》第13條第2款規(guī)定：公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

2、公司或者其他股東可以要求補(bǔ)足出資并承擔(dān)違約責(zé)任，該主張不受訴訟時(shí)效限制。

根據(jù)《公司法》第28條第2款：股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

《公司法司法解釋三》第13條第1款：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。第19條第2款：公司股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資，被告股東以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

3、公司可以通過(guò)公司章程或者股東會(huì)議可以對(duì)違反出資義務(wù)股東進(jìn)行合理限制。

根據(jù)《公司法司法解釋三》第16條的相關(guān)規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

4、公司可以以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格

根據(jù)《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第13條或者第14條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

5、董事、高級(jí)管理人員應(yīng)盡忠實(shí)勤勉義務(wù)，股東瑕疵出資的，權(quán)利人可要求董事、高管承擔(dān)責(zé)任。

根據(jù)《公司法司法解釋三》第13條相關(guān)規(guī)定：股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十七條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。及第14條相關(guān)規(guī)定：股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

三、未足額繳納出資中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力

未足額繳納出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)為有效合同。為保護(hù)受讓人利益，如果受讓人有確切的證據(jù)證明不知道轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有瑕疵，則受讓人可以合同法規(guī)定的欺詐導(dǎo)致其意思表示不真實(shí)為由申請(qǐng)撤銷(xiāo)。

(一) 未足額繳納出資中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)為有效合同。

1.《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：

?。?/span>1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

?。?/span>2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

　（3）以合法形式掩蓋非法目的；

　（4）損害社會(huì)公共利益；

　（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！?/span>

2.《公司法司法解釋三》第18條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

《合同法》的基本精神是維護(hù)交易安全，不輕易否定合同效力，因此，只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同沒(méi)有合同法第五十二條第（1）項(xiàng)至第（5）項(xiàng)的情形，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同原則上有效。另外《公司法司法解釋三》也明文規(guī)定在未足額繳納出資的情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓下的出資責(zé)任，從法律方面肯定了合同的效力

(二) 如果受讓人有確切的證據(jù)證明不知道轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有瑕疵，則受讓

人可以合同法規(guī)定的欺詐導(dǎo)致其意思表示不真實(shí)為由申請(qǐng)撤銷(xiāo)。

1、如果瑕疵出資轉(zhuǎn)讓方未告知受讓人瑕疵出資的事實(shí)，受讓人也不可能知曉這一情況，則瑕疵出資一方的行為構(gòu)成欺詐。根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)?！?/span>

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的認(rèn)定原則不得與合同法的基本精神相違背。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓方采用了欺詐手段使受讓方違背真實(shí)意思與其簽訂合同，則根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，股權(quán)受讓方有權(quán)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)變更或撤銷(xiāo)。

2、如何判斷受讓人是否知情，法律以及司法解釋中均沒(méi)有明確、統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，如果存在以下情形，則法院一般會(huì)認(rèn)定受讓人對(duì)瑕疵出資事實(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道：（1）受讓人為公司設(shè)立或增資時(shí)的股東；（2）受讓人無(wú)償受讓股權(quán)的；（3）公司其他股東對(duì)轉(zhuǎn)讓人對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)出具書(shū)面意見(jiàn)時(shí)陳述瑕疵出資事實(shí)或善意提醒第三人瑕疵出資事實(shí)；（4）可通過(guò)公司登記檔案、銀行資信證明、會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告等公開(kāi)資料獲悉瑕疵出資事實(shí)的；（5）轉(zhuǎn)讓人、其他股東或公司已明確告知或在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中已涉及此方面安排的；（6）其他通過(guò)合理推斷和商業(yè)慣例能夠認(rèn)定受讓人知情的情況。

3、如受讓方作為商事主體，應(yīng)具備相應(yīng)的商業(yè)常識(shí)，在與出讓股東進(jìn)行商事交易時(shí)應(yīng)盡到自身的謹(jǐn)慎、注意義務(wù)，充分審查出讓股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的材料，查閱公司章程，查看公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，查看公司相應(yīng)會(huì)計(jì)賬簿等，作出合理判斷，做出是否受讓股權(quán)的決定。因此如無(wú)確切證明證明，在受讓方作為商事主體時(shí)，受讓方理應(yīng)知曉所受讓的股權(quán)存在瑕疵，不得以欺詐為由申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同。

四、未足額繳納出資中股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的出資責(zé)任

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，雙方在公司變更股東名冊(cè)，并在工商部門(mén)辦理了變更登記，自此股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移并產(chǎn)生對(duì)抗善意第三人的效力。如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未對(duì)瑕疵出資的補(bǔ)足責(zé)任進(jìn)行約定，或是出讓人隱瞞該股權(quán)的出資存在瑕疵時(shí)，針對(duì)第三人對(duì)公司的債權(quán)訴求或公司后續(xù)出資時(shí)，可產(chǎn)生如下出資責(zé)任：

1.未足額繳納出資的股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)后不能免除其出資不足的責(zé)任。出讓人對(duì)公司資本的差額補(bǔ)繳或補(bǔ)足責(zé)任系法定責(zé)任，該責(zé)任不因股份的轉(zhuǎn)讓而免除。

2.受讓人知道或應(yīng)當(dāng)知道出讓人未足額繳納出資而受讓的，受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋三》第18條相關(guān)規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

3.受讓人可與轉(zhuǎn)讓方協(xié)商約定出資方式，但不得侵害第三人利益。根據(jù)《公司法司法解釋三》第18條相關(guān)規(guī)定：“受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外?！睂?duì)此，轉(zhuǎn)讓方與受讓方可協(xié)商確定后續(xù)出資或責(zé)任承擔(dān)主體，但不得因此違反法律規(guī)定規(guī)避受讓方的出資連帶責(zé)任。

五、未足額繳納出資中股權(quán)受讓方風(fēng)險(xiǎn)防范

綜上所述，如無(wú)特殊約定未足額繳納出資中股權(quán)受讓方將會(huì)在后續(xù)出資中承擔(dān)連帶出資責(zé)任，為明確各方出資責(zé)任及減少股東后續(xù)出資糾紛，受讓方可在交易中設(shè)定相應(yīng)的出資條款，如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前要求轉(zhuǎn)讓方繳足其認(rèn)繳的注冊(cè)資金，或約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分期支付，首筆款項(xiàng)支付至轉(zhuǎn)讓方后要求其將資本投入公司，完成繳納義務(wù)，或