民商律師，你得當(dāng)心了

司法小曹王小明 2015-11-20

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為應(yīng)對近年來屢禁不止、日益猖獗的虛假民事訴訟，杜絕法庭變戲臺。 11月1日,《刑法修正案(九)》(以下簡稱為《刑九》)正式將虛假民事訴訟在刑法上予以規(guī)制，從而維護(hù)司法秩序，提高司法裁判的權(quán)威性和公信力，保障被害人的合法權(quán)益。彰顯了懲治虛假訴訟的決心，給玩火者敲響了警鐘。

一、虛假訴訟罪的刑法規(guī)定

根據(jù)刑法第307條規(guī)定，以捏造的事實(shí)提起民事訴訟，妨害司法秩序或者嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑、并處罰金。

二、何為虛假訴訟

虛假訴訟，故名思議就是“打假官司”，當(dāng)事人雙方惡意串通，虛構(gòu)民事法律關(guān)系和案件事實(shí)，提供虛假證據(jù)，從而騙取法院的判決書、裁定書、調(diào)解書的行為。

虛假訴訟往往利用司法的合法性來達(dá)到某種非法目的，一般來說虛假訴訟發(fā)生在關(guān)系密切的雙方當(dāng)事人之間，他們或者是親屬關(guān)系或者是同學(xué)朋友關(guān)系，原告的訴訟請求簡單明了，案件事實(shí)清楚，且有完善的證據(jù)材料支持，在訴訟中當(dāng)事人雙發(fā)相互配合，對于原告的訴訟請求被告基本上全部予以認(rèn)可，不做抗辯或者抗辯也是非實(shí)質(zhì)性抗辯，所以調(diào)解結(jié)案率高。虛假訴訟主要包括制造虛假合同、虛假借據(jù)、虛假離婚、破產(chǎn)企業(yè)的虛假訴訟等幾種類型。

三、為何進(jìn)行虛假訴訟

問世間“利”為何物，直教人身死相許，對于利益的侵占是虛假訴訟者鋌而走險(xiǎn)的根本原因。《刑九》對于“利益”并未作出明確限定，也就是說包括非法利益和合法利益兩種形式。一般來說，大部分虛假訴訟的目的是為了追求非法利益，如虛假的民間借貸，訴訟的內(nèi)容均體現(xiàn)債務(wù)的確認(rèn)、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移或增加財(cái)產(chǎn)的共有人，以達(dá)到相對第三人的虛構(gòu)債務(wù)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)目的。

四、民商律師何以應(yīng)對及防范

《刑九》該條對律師的影響有幾何？可以預(yù)見《刑九》該條規(guī)定對于律師的職業(yè)將會有所影響。一方面，增加了律師的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，因當(dāng)事人或者參與謀劃捏造虛假事實(shí)，而成為調(diào)查的對象。另外一方面，也督促律師在執(zhí)業(yè)中更加理性、謹(jǐn)慎、客觀。

雖然律師受當(dāng)事人的委托和授權(quán)，律師有對當(dāng)事人忠誠的義務(wù)，強(qiáng)調(diào)為當(dāng)事人保守秘密，履行勤勉、盡職的責(zé)任，促進(jìn)當(dāng)事人利益最大化。但這種忠實(shí)義務(wù)并不是毫無原則性，當(dāng)當(dāng)事人委托律師提起虛假訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取一下應(yīng)對措施：

堅(jiān)決不主動參與謀劃虛假訴訟

司法實(shí)踐中，大部分虛假訴訟是由當(dāng)事人謀劃提出來的，對于律師來說，因?yàn)樽陨矸芍R深度認(rèn)識，認(rèn)識到違法成本代價(jià)巨大，不僅將被吊銷法律職業(yè)證，同時(shí)承擔(dān)著觸犯《刑九》虛假訴訟罪的風(fēng)險(xiǎn)，另外對于法律職業(yè)道德的遵守，較少主動為當(dāng)事人提出虛假訴訟。律師在接受當(dāng)事人委托，當(dāng)事人明確告知為虛假訴訟，律師堅(jiān)決拒絕不參與，不充當(dāng)當(dāng)事人雇傭的“槍”。

提升自身專業(yè)素質(zhì)加強(qiáng)對虛假訴訟的識別

實(shí)踐中當(dāng)事人直接找律師“出主意”不在少數(shù)。當(dāng)然也有一部分當(dāng)事人捏造事實(shí)、虛構(gòu)證據(jù)找律師代為虛假訴訟，而律師在一開始并不知曉。在這種情況下，雖然虛假訴訟的法律責(zé)任并不需要由律師承擔(dān)，但如果律師連委托人的故意都不能識別，不能不說是一種失職，并給自己的職業(yè)帶來一大敗筆。

所以律師在受理案件加強(qiáng)對虛假訴訟的識別，養(yǎng)成良好的職業(yè)習(xí)慣：

核查雙方當(dāng)事人的身份、信息、確保委托手續(xù)有效。

認(rèn)真聆聽委托人的陳述的“故事”，不放過一個(gè)細(xì)節(jié)，分析來龍去脈，抓住案件的核心和本質(zhì)，畢竟當(dāng)事人的陳述是一家之言。

要求當(dāng)事人提供相應(yīng)的證據(jù)材料來證明其“故事”，并對證據(jù)材料客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性進(jìn)行分析。

只有證據(jù)材料復(fù)印件，則要求當(dāng)事人提供原件核對。

要進(jìn)行完善的收案筆錄，在筆錄中明確案件的基本實(shí)情，如果對案件還存有疑問，可以要當(dāng)事人承諾承擔(dān)虛假訴訟法律責(zé)任，對于到底需要承擔(dān)怎樣的責(zé)任，律師應(yīng)當(dāng)從專業(yè)角度解釋給當(dāng)事人，如虛假訴訟罪等。

對于當(dāng)事人聲稱案件并不復(fù)雜、可能要求和解的案子，都要警惕可能存在虛假訴訟。

在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)虛假訴訟的處理

有一部分案件在案件的受理過程中，因?yàn)槁蓭煹淖屑?xì)甄別，一部分虛假訴訟被排除，同時(shí)由于虛假訴訟的隱蔽性，一些虛假訴訟進(jìn)入訴訟過程中，對于這部分案件如何處理是擺在律師面前的一個(gè)難題，需注意一下幾點(diǎn)：

調(diào)查取證時(shí)審慎細(xì)致，仔細(xì)甄別證據(jù)。

要求委托人對所提交證據(jù)的真實(shí)性和合法性作出保證。

從法律專業(yè)角度向當(dāng)事人解釋何為虛假訴訟及虛假訴訟行為要承擔(dān)的法律責(zé)任。

當(dāng)當(dāng)事人堅(jiān)持要繼續(xù)訴訟，律師根據(jù)自己的專業(yè)理性判斷是虛假訴訟，可以辭去委托。

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