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題記：

作為律師，打了很多年的官司，有經(jīng)驗(yàn)，有教訓(xùn)。經(jīng)驗(yàn)越來越多，教訓(xùn)越來越少，于是，就覺得可以寫點(diǎn)東西了。名字也可以取為勝訴“經(jīng)（驗(yàn)）”，而不是勝訴“（教）訓(xùn)”。

第一章

安全、效率，法官仲裁員的利益所在

記得第一次打官司就是在北京的中級法院，還是自己獨(dú)自出庭。這是一個(gè)著作權(quán)侵權(quán)的案子，原告是一個(gè)畫家，被告是一家出版社。原告起訴被告未經(jīng)授權(quán)，使用了他的一幅畫。要求被告賠禮道歉并賠償損失。我是被告的律師。

雖然我當(dāng)時(shí)沒有任何訴訟經(jīng)驗(yàn)，但這卻算不上一個(gè)挑戰(zhàn)，因?yàn)?，我有自己一套處理新問題的方法。面對任何新問題，我都要先搞清楚兩件事。第一個(gè)就是，誰說了算。第二個(gè)就是，說了算的人都怎么說了算，也就是標(biāo)準(zhǔn)。雖然原來沒有打過官司，但不用腦袋也能想到，打官司自然是法官說了算。第二個(gè)問題也不難。學(xué)了幾年法律，記得最清楚的就是，“人都是趨利避害的”，其原理跟“人不為己，天誅地滅”差不多。法官判誰贏，肯定也會(huì)不由自主地考慮自己的利益。搞清楚了這兩件事，再加上對訴訟的樸素理解，我基本就能勾勒出一幅訴訟的場景：兩個(gè)人吵起來了，各說各的是，各講各的理，最后打到了法官面前；問題的核心就在于，要讓法官覺得判你贏也是符合他自己利益的。

那么法官的利益又是什么呢？一個(gè)人的利益有正反兩方面，就像現(xiàn)在的正能量、負(fù)能量一樣。正利益是他想得到的東西，負(fù)利益是想避開的東西。而一個(gè)人的利益基本上是決定于他所處的環(huán)境。于是，我就向其他同事打聽法官的工作和生活情況，特別是那些做過法官的同事。

安全：一審法官非常不愿意自己的案子被二審法官改判，而他們更不愿意看到的是，自己的案子被發(fā)回重審。簡單地說，改判主要是因?yàn)檫m用法律不當(dāng)，或者事實(shí)雖然清楚了但對事實(shí)的認(rèn)定有問題；而發(fā)回重審是因?yàn)槭聦?shí)就沒有查清楚，也就是說，一審法官?zèng)]有履行自己最基本的職責(zé)－查清事實(shí)。

對于一審法官來講，發(fā)回重審是更嚴(yán)重的工作失誤。當(dāng)年北京有的基層法院，案子被改判的法官會(huì)被扣獎(jiǎng)金，二百元，而案子被發(fā)回重審，則會(huì)扣四百元。要是一年有三個(gè)案子被改判或發(fā)回重審，當(dāng)年的考核就不合格，這會(huì)影響晉級和提職。因此，我總結(jié)出法官的第一個(gè)利益－安全，就是自己的案子不要被改判，特別是不要被發(fā)回重審。從這一點(diǎn)來講，一審表現(xiàn)好的律師會(huì)讓法官更有安全感，他會(huì)覺得判你這一方贏，二審就能維持原判。當(dāng)然，現(xiàn)在的法官跟當(dāng)年的大不相同，但他們一樣不愿自己的案子被改判或發(fā)回重審。他們也一樣面臨著類似的考核。

說到這，想起聽說的北京第三中級法院的一件事。它是今年新成立的，很多法官來自于基層法院，他們審查案件本身更多于一審的判決，就好像是自己在做一審。于是，更多的案子被改判或發(fā)回重審了。下轄的基層法院壓力也就大了。我也從中受益過，一個(gè)藝術(shù)品交易的案子，被告自己打的一審，敗訴了。我接手打二審，發(fā)回重審。被告重新找回了信心，自己接著打，結(jié)果還是敗訴。它覺得自己當(dāng)初的打法沒錯(cuò)，是法官有問題。其實(shí)，只要換個(gè)角度答辯，它就能贏。

通常，發(fā)回重審是為敗訴的當(dāng)事人而不是一審法官爭取到一個(gè)“改過自新”的機(jī)會(huì)。這時(shí)，當(dāng)事人要改變策略。如果原湯原藥地再來一次，一審法官就會(huì)給你來個(gè)換湯不換藥。

效率：北京的法官非常忙碌，特別是是朝陽區(qū)法院和海淀區(qū)法院的法官。我曾經(jīng)聽說，那些審理房地產(chǎn)案件的法官，忙的時(shí)候，白天開庭或查看現(xiàn)場，周末和晚上寫判決。有的一天要開七八個(gè)甚至十幾個(gè)庭。加班對于北京法官來講是家常便飯。每年6月20日，北京的法院要結(jié)上半年的案，每年12月20日，要結(jié)全年的案。加班趕點(diǎn)兒也就不可避免。早年間，北京的法官們還是到了9月中下旬才開始加班，那時(shí)，領(lǐng)導(dǎo)會(huì)問：“加班的登記啊”。后來，過了正月十五就開始加班了，領(lǐng)導(dǎo)的問題也變成：“不加班的登記啊”。加班現(xiàn)在已經(jīng)成了家常便飯。

所以，法官的第二個(gè)利益就是－效率，盡快結(jié)案，判誰贏最省事，就判誰贏。

于是，我就盡我所能讓法官覺得判我贏是最省事的。我把引用的法條全都寫入答辯狀和代理詞，不是寫在正文中而是用腳注，這樣就既可以讓法官看到我所引用的法條，還能保持自己論述過程的連貫性，方便法官讀懂我的觀點(diǎn)。我還把答辯狀和代理詞的電子版提交給法官。不出所料，書記員開心地接過了我遞上去的三寸軟盤（那時(shí)還沒有現(xiàn)在的U盤）。我的周到之處最后都得到了體現(xiàn)，法官在判決書中大段引用了我的答辯狀和代理詞。結(jié)果可想而知，我贏了。原告想讓被告（我的客戶）賠禮道歉并賠償18萬元。但，法庭判決被告僅按照國家稿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)上浮賠償原告的損失，只有不到二千元。原告沒上訴......

總結(jié)一下，打官司，你不是去戰(zhàn)勝對方當(dāng)事人，而是去爭取法官站在你這邊。要想讓法官站在你這邊，你就得先跟法官站在一邊，關(guān)注他們的利益－盡快平平安安、輕輕松松地結(jié)案。

題記：

作為律師，打了很多年的官司，有經(jīng)驗(yàn)，有教訓(xùn)。經(jīng)驗(yàn)越來越多，教訓(xùn)越來越少，于是，就覺得可以寫點(diǎn)東西了。名字也可以取為勝訴“經(jīng)（驗(yàn)）”，而不是勝訴“（教）訓(xùn)”。

第二章

激發(fā)法官仲裁員的正義感，增加勝訴機(jī)率

在三十多年瘋狂追求金錢的過程中，大多數(shù)人都認(rèn)為中國已經(jīng)沒有正義感，沒有同情心，無論是別人還是自己，都會(huì)把自己的物質(zhì)利益放在第一位。然而，在我代理的案件中，很多法官和仲裁員都表現(xiàn)出正義感和同情心，他們自覺不自覺地要搞清楚，到底誰更占理。這在很大程度上會(huì)影響他們?nèi)绾涡惺箤Π讣淖杂刹昧繖?quán)。

客觀上，正義感和同情心也是法官和仲裁員形成判決的工具。任何一個(gè)商業(yè)交易都無法全部記錄下來，侵權(quán)行為就更留不下什么記錄了。民事訴訟法雖然規(guī)定了證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄，但相關(guān)人員很少出庭質(zhì)證，大多數(shù)案件依賴于書證（如，當(dāng)事人簽訂的合同、往來函件等）。單靠這些書證，是無法還原事情真相的。既然證人這樣親身經(jīng)歷的人不能當(dāng)庭質(zhì)證，那么，法官和仲裁員就只能用自己的主觀認(rèn)識把這些斷斷續(xù)續(xù)的書證編織成一個(gè)完整的故事。他們主觀認(rèn)識中有自己的經(jīng)驗(yàn)、常識，也有正義感和同情心。

訴訟和仲裁的庭審過程差不多，第一個(gè)環(huán)節(jié)都是當(dāng)事人陳述，就是讓原告和申請人說說為什么來打官司，然后，被告和被申請人再一番辯駁?；旧?，就是當(dāng)事人或他們的代理人朗誦起訴狀（訴訟）或申請書（仲裁）。這個(gè)時(shí)候，當(dāng)事人或代理人往往很尷尬。他們不知道是來個(gè)全文本（全文朗誦）呢，還是只上個(gè)折子戲（簡單扼要地說說）。全本兒吧，法官和仲裁員可能已經(jīng)看過了；折子戲吧，又怕法官和仲裁員不能領(lǐng)會(huì)自己的全部精神。短篇兒的起訴狀和申請書還好辦，中篇兒的就難了，個(gè)別長篇兒的，真要讀起來，嘖嘖，千奇百怪，啥樣兒的都有，真可謂庭審一景兒。有的照本宣科，旁若無人；有的自己都覺得沒勁，但還是死撐硬扛地念下去；不一而足。而法官和仲裁員呢？我敢說，認(rèn)認(rèn)真真一字不落地跟著聽的少而又少。很多情況下，當(dāng)事人的律師一上來還是一個(gè)字一個(gè)字地讀，一副演全本的架勢，慢慢地就虎頭蛇尾，越讀越簡單，改成折子戲，草草了事。有那善解人意的法官和仲裁員上來就會(huì)囑咐一句：“簡明扼要地說說?！彼麄兊囊馑际?，不讓你讀不合適，讓你讀還真沒必要，你簡明扼要地說說，大家都過得去。有的法官和仲裁員甚至都先不讓當(dāng)事人朗誦，而是讓雙方先說說到底是怎么回事。

確實(shí)沒有必要演全本兒，律師應(yīng)該把法官和仲裁員當(dāng)成觀眾，自己是唱戲的。你唱的不好，觀眾當(dāng)然可以走神兒。其實(shí)，當(dāng)事人陳述并不是垃圾時(shí)間，法官和仲裁員都希望在這個(gè)階段搞清楚案件的基本背景情況，無論與判案是否直接相關(guān)，因?yàn)樵谀莻€(gè)階段，法官和仲裁員不會(huì)覺得自己有能力判斷哪些有關(guān)、哪些無關(guān)。所以，律師要盡可能給法官和仲裁員講清楚案件的背景情況，而且還得有條理。以設(shè)備買賣合同為例，律師至少要講清楚：

(1) 簽約方是否就是案件的雙方當(dāng)事人

(2) 合同標(biāo)的是什么

(3) 是規(guī)格買賣還是設(shè)計(jì)買賣

(4) 單價(jià)與總價(jià)

(5) 付款方式

(6) 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么

(7) 交貨地點(diǎn)及誰來負(fù)責(zé)運(yùn)輸、誰來承擔(dān)運(yùn)費(fèi)

(8) 是分批交付還是一攬子交付

(9) 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間點(diǎn)

(10) 賣方是否負(fù)責(zé)安裝

(11) 如果安裝涉及土木工程，誰來負(fù)責(zé)這些土木工程

(12) 雙方發(fā)生了什么糾紛，產(chǎn)生糾紛的原因是什么，自己一方的主張是什么

要想講清楚上面這些事，律師要提前做功課，要根據(jù)案情列一個(gè)問題清單，當(dāng)事人也要配合，不要總覺得事情很清楚，無須多問。要知道，法官和仲裁員沒有摻和過你們這些事，你不說清楚，人家怎么會(huì)知道發(fā)生了什么。你想讓人家判你贏，你總得說清楚吧。不然，人家憑什么判你贏！

在當(dāng)事人朗誦完起訴狀或申請書之后，法官和仲裁員就會(huì)登場了。通常，他們不會(huì)馬上讓當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證，而是開始對當(dāng)事人提問，主要是問雙方?jīng)]有講清楚的事和相互矛盾的事。雙方就開始講述他們自己的故事，法官和仲裁員一邊聽一邊問，間或還讓雙方爭論幾句，自己在旁邊察言觀色。等聽完了雙方的故事，法官和仲裁員也就對案件有了自己的一本兒賬。這時(shí)，他們就需要印證一下，于是，雙方開始質(zhì)證。法官和仲裁員心中的那本兒賬與當(dāng)事人證據(jù)之間的博弈就開始了........

法官和仲裁員的正義感和同情心通常會(huì)在當(dāng)事人陳述階段結(jié)束之前形成，有的甚至在看到起訴狀或申請書時(shí)就已經(jīng)發(fā)芽了。所以，當(dāng)事人一定要重視起訴狀和申請書的起草及案件陳述，其中一點(diǎn)就是要有理、有利、有節(jié)、有據(jù)地樹立自己的正義形象，第一時(shí)間博得法官和仲裁員的同情心。不能等到質(zhì)證階段，那時(shí)可能就晚了。即使法官和仲裁員在質(zhì)證時(shí)發(fā)現(xiàn)正義感應(yīng)該在你這邊，應(yīng)該同情你，你也讓法官和仲裁員浪費(fèi)了感情。這可跟唱戲不同，千萬不要掉包袱，搞不好，法官和仲裁員就遷怒于你，將錯(cuò)就錯(cuò)了。

總之，千金難買樂意，律師要想辦法激發(fā)法官和仲裁員的正義感，博得他們的同情心，這樣他們才會(huì)愿意判你贏。愿意判你贏，法官和仲裁員在行使自由裁量權(quán)的時(shí)候，就會(huì)自覺不自覺地傾向于你。這樣，事情就好辦多了........

題記：

作為律師，打了很多年的官司，有經(jīng)驗(yàn)，有教訓(xùn)。經(jīng)驗(yàn)越來越多，教訓(xùn)越來越少，于是，就覺得可以寫點(diǎn)東西了。名字也可以取為勝訴“經(jīng)（驗(yàn)）”，而不是勝訴“（教）訓(xùn)”。

第三章

提供法官仲裁員愿意接受的操作方案，讓他們更愿意判你贏

很多當(dāng)事人在打官司時(shí)就是去跟法官和仲裁員發(fā)表義正嚴(yán)詞的演講，差一點(diǎn)的律師只是跟著敲邊鼓兒，好一點(diǎn)的律師知道去說服法官和仲裁員判自己的客戶贏。但是，光說服是說服不了的。法官和仲裁員還想知道，怎么判你贏。也就是說，律師還要給法官和仲裁員一個(gè)判自己客戶贏的具體方案，就是“判我贏的可操作性”。從我的經(jīng)驗(yàn)來看，即使法官和仲裁員想判你贏，但是，如果判你贏不可操作或操作起來很麻煩（比如，要做深入的分析論證，或者，要寫很長的判決書或判決書），那么，他們可能就會(huì)知難而退。要知道，法官和仲裁員通常是很忙的，你不要指望他們到一大堆文件中去翻騰出對你有利的東西來。而且，那樣的話，也會(huì)顯得法官和仲裁員有傾向性，他們是不愿意這樣做的。我作為仲裁員，就有這種體會(huì)，當(dāng)事人的代理律師沒完沒了的演講，就是不說那句關(guān)鍵的話，仲裁員都替他們著急。

所以，律師要把自己當(dāng)成法官的書記員或仲裁員的案件秘書，給他們一個(gè)完整的、合理的判自己客戶贏的操作方案，大大減輕他們的工作量。

有的當(dāng)事人覺得自己天經(jīng)地義地應(yīng)該贏，案子很簡單，鐵證如山。但是，打官司就跟打牌一樣，你抓了再好的牌，也不能說把牌一亮說你肯定贏，大家還得打下去。抓了一手好牌最后打輸了的也是常見的事。所以，當(dāng)事人要好好配合你的律師制訂一個(gè)法官仲裁員愿意接受的又能最大程度保護(hù)你利益的方案。

制訂方案如烹小鮮，要讓法官和仲裁員對你的操作方案心里踏踏實(shí)實(shí)的，覺得如水到渠成，他們才會(huì)在判案時(shí)信手拈來你的操作方案。說到這，就得特別是說一下原告和申請人常陷入的一個(gè)誤區(qū)。

在琢磨訴訟和仲裁請求（就是讓對方賠多少錢）的時(shí)候，原告和申請人往往有一種到菜市場擺攤兒賣東西的心理。他們總想著，對方肯定得要砍價(jià)兒，法官和仲裁員也肯定得幫著打折，那我就得要高點(diǎn)兒。在選律師的時(shí)候，也跟看心理醫(yī)生似的。律師越鼓動(dòng)你多要，就越覺得這個(gè)律師專業(yè)。于是，就騎上思想的野馬，跑馬圈地似的，一通兒亂要。

那么，沒道理的訴訟請求和仲裁請求有什么不好呢？

第一，給法官和仲裁員留下了不講道理的印象。

第二，多交訴訟費(fèi)或仲裁費(fèi)。

第三，你的律師可能會(huì)只顧著圍繞這些無理的請求強(qiáng)詞奪理，而忽略了論證那些合理的請求；即使他們能兼顧，那些合理請求的論證也會(huì)被強(qiáng)詞奪理所削弱。

第四，合理的請求與不合理的請求在事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)方面有時(shí)是不同的，甚至是自相矛盾的。特別是事實(shí)依據(jù)方面，如果為了追求不合理的請求而不提供有利于合理請求的事實(shí)依據(jù)，那就會(huì)偷雞不成蝕把米；如果提供了，自相矛盾，固然不合理的請求得不到支持，也增加了法官和仲裁員的工作量，這能有好嗎？舉個(gè)例子，如果你買了一套商品房，房屋質(zhì)量有問題，無法居住，你想讓開發(fā)商賠償。那么，你就得讓你的律師好好考慮一下，是要求賠償在外面住酒店的費(fèi)用呢，還是要求賠償租金損失。

所以，原告和申請人要想清楚，這跟出去吃飯一樣，先搞清楚是誰請客，別上來就看著啥好就點(diǎn)啥，最后結(jié)賬時(shí)就傻眼了。

再說說被告和被申請人，他們最容易犯的錯(cuò)誤就是瞞不住的也要瞞，還有就是在質(zhì)證時(shí)一味抵死不認(rèn)，覺得這樣法官和仲裁員就拿你沒辦法了。殊不知，對于不同的案件事實(shí)，要采取不同的態(tài)度。

第一類，你不說，對方也會(huì)提交證據(jù)來說。有一個(gè)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的仲裁案子，申請人是外方，請求仲裁庭裁決確認(rèn)被申請人放棄了優(yōu)先權(quán)，并裁決被申請人配合辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批手續(xù)。被申請人提交了雙方簽訂的一份關(guān)于外商投資企業(yè)的《委托經(jīng)營協(xié)議》，其中明確約定由外方負(fù)責(zé)經(jīng)營管理合營公司，但條件是，在中方向第三方或外方轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)之前，外方不得轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。雙方雖然沒有將該協(xié)議報(bào)批，但該協(xié)議中約定，自雙方代表簽字之日起生效，并且雙方也實(shí)際履行了該協(xié)議。庭審時(shí)，申請人就顯得很被動(dòng)，在仲裁員心目中的可信性就大大降低了。所以，瞞得住的可以瞞，瞞不住的就不要瞞。

第二類，你不認(rèn)，法官和仲裁員就沒有辦法，這個(gè)可以抵死不認(rèn)。有一個(gè)仲裁案子，雙方簽訂了一份木材采伐銷售合同，申請人（買方）說被申請人（賣方）沒有交貨，被申請人說他已經(jīng)交了貨，是申請人沒有付款。被申請人的證據(jù)是他已向申請人的代表（兩個(gè)自然人）交了貨，但是，沒有證據(jù)證明這兩個(gè)人就是申請人的代表。申請人就是不認(rèn)，而且，說好了與這兩個(gè)人當(dāng)庭對質(zhì)，但后來又沒到庭（他的代理律師出庭了）。考慮來考慮去，仲裁庭還是覺得從技術(shù)上很難去采信這兩個(gè)證人的證言。

第三類，你不認(rèn)，法官和仲裁員可以幫你認(rèn)，這個(gè)就得策略點(diǎn)兒了。很搞笑的例子就是，原告（申請人）說給被告（被申請人）發(fā)過書面通知，并出示通知的復(fù)印件和快遞底單。被告（被申請人）振振有詞地說，請出示原件。原告（申請人）說，原件已經(jīng)寄給你了。這種情況下，抵死不認(rèn)不但沒有意義，還讓法官和仲裁員覺得你這個(gè)人不老實(shí)。還有個(gè)仲裁案子，被申請人先是拒不出庭，千呼萬喚始出來后，上來就說，“我拒絕回答任何問題”。你不回答，仲裁庭也按部就班地照問不誤，結(jié)果可想而知，連不該輸?shù)牟糠忠步o放棄了。一個(gè)法官曾經(jīng)說過，一味地不承認(rèn)，等于是放棄了為自己辯解的機(jī)會(huì)。當(dāng)然，有的代理人先是不承認(rèn)，然后再通過假設(shè)來發(fā)表意見，這不失為一個(gè)聰明的做法。但是，一定要讓法官和仲裁員覺得你不是在找麻煩，如何做到這一點(diǎn)不是一句話兩句話能說的清的，說到底就是一種氣場。

總之，無論是原告（申請人）還是被告（被申請人），不要只振振有詞地說自己應(yīng)該贏，還要給法官和仲裁員提供一套他們可以接受的判自己贏的方案。就像領(lǐng)導(dǎo)與秘書之間的關(guān)系一樣，如果秘書想讓領(lǐng)導(dǎo)按自己的意思辦，就得準(zhǔn)備一套領(lǐng)導(dǎo)能接受的方案。領(lǐng)導(dǎo)呢，如果就這么一個(gè)秘書，自己又忙或者不想花心思做方案，恐怕就只有接受秘書的方案了。法官和仲裁員就是領(lǐng)導(dǎo)，當(dāng)事人就是秘書。

題記：

作為律師，打了很多年的官司，有經(jīng)驗(yàn)，有教訓(xùn)。經(jīng)驗(yàn)越來越多，教訓(xùn)越來越少，于是，就覺得可以寫點(diǎn)東西了。名字也可以取為勝訴“經(jīng)（驗(yàn)）”，而不是勝訴“（教）訓(xùn)”。

第四章

律師工作的抓手：事實(shí)認(rèn)定，還是法律適用？

“事實(shí)認(rèn)定”與“法律適用”是所有案件的永恒主題。即使是人情案、關(guān)系案、金錢案，也是圍繞這兩個(gè)主題做文章，或順?biāo)浦?，或錦上添花，鮮有無中生有、霸王硬上弓者。

《民事訴訟法》和《仲裁法》都對“事實(shí)認(rèn)定”與“法律適用”這兩個(gè)主題做了明確的規(guī)定，而且都是第七條，真是巧合了?！睹袷略V訟法》的第七條規(guī)定，“人民法院審理民事案件，必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。《仲裁法》的第七條規(guī)定，“仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)，符合法律規(guī)定，公平合理地解決糾紛”。按照這兩個(gè)條款，簡單地說，法官仲裁員審案子，其實(shí)就是拿法律（在本文中，我把合同條款作為廣義的法律適用內(nèi)容，這樣可以把道理說得更清楚）這把尺子，去量案件事實(shí)，所謂判案就是測量的結(jié)果（比如，多長、多寬、多高）；雙方當(dāng)事人打官司的目標(biāo)就是得出一個(gè)自己想要的測量結(jié)果。只不過，《仲裁法》還規(guī)定了怎么量－“公平合理地”量，《民事訴訟法》沒再多說，這一點(diǎn)區(qū)別很關(guān)鍵，我會(huì)在以后章節(jié)中專門討論訴訟與仲裁案件的不同代理策略。

那么，“事實(shí)認(rèn)定”與“法律適用”這兩個(gè)主題，哪個(gè)應(yīng)該是律師工作的抓手呢？我說是前者。

打個(gè)比方來說，兩個(gè)人（雙方當(dāng)事人）對一塊木板的長度各執(zhí)一詞，找到第三方（法官仲裁員）去給量一下。影響測量結(jié)果的因素包括：木板本身的長度、尺子（如，尺子的刻度是否準(zhǔn)確、清楚）和測量方法（如果用的是皮尺，那么測量時(shí)拉得緊一些還是松一些也會(huì)影響測量結(jié)果；如果用的是鋼尺，那么測量時(shí)就不會(huì)有什么誤差了）。比較而言，正常情況下，木板本身的長度對測量結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，而尺子和測量方法不應(yīng)實(shí)質(zhì)性影響測量結(jié)果。對于進(jìn)行測量的第三方來講，要想得出一個(gè)準(zhǔn)確的測量結(jié)果，就需要：(1) 所測量的木板就是雙方想要測量的完整木板，而不是別的木板，也沒有被截短、彎曲等等；(2) 測量使用的尺子刻度準(zhǔn)確、清楚，并且，測量方法也是正確的。第(1)項(xiàng)就相當(dāng)于“事實(shí)認(rèn)定”，第(2)項(xiàng)就相當(dāng)于“法律適用”。木板是雙方當(dāng)事人共同提供的，任何一方都有機(jī)會(huì)直接施加影響。尺子和測量方法則是完全掌握在法官仲裁員手中，當(dāng)事人只能間接施加影響。因此，既然木板本身的長度對測量結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，當(dāng)事人又有機(jī)會(huì)直接施加影響，木板（“事實(shí)認(rèn)定”）才是律師工作的抓手。也就是說，律師應(yīng)從“事實(shí)認(rèn)定”入手去掌控整個(gè)案件。

遺憾的是，更多的代理律師是一頭鉆進(jìn)法條和合同條款中，絞盡腦汁地要把法律條文或合同條款說得有利于自己一方，還妄圖讓法官仲裁員接受他的創(chuàng)新成果。這簡直就是與虎謀皮，殊不知，法官仲裁員不買你的賬，并不是覺得你的觀點(diǎn)不對，而是與他昨天判案的解釋和方法相矛盾。就這么簡單！法官仲裁員要先保障自己的安全，他昨天是那么判的案，你今天卻讓他這么判，讓他自相矛盾，無法自圓其說。他有那么傻嗎？怎么會(huì)聽你的！所以說，代理律師要從案件事實(shí)入手，多在事實(shí)認(rèn)定上下功夫。一旦你把木板搞成自己說的長度，法官仲裁員拿什么尺子量，怎么量，都不會(huì)太離譜。法官仲裁員想不判你贏都難。反之，如果你老是琢磨著如何與虎謀皮，讓法官仲裁員換一把跟昨天判案時(shí)不一樣的尺子或者用前后矛盾的方法去量木板，那你就是跟法官仲裁員過不出去了。庭審就成了法官仲裁員跟對方當(dāng)事人一起對付你，二打一，你要是能贏那倒是真怪了。別忘了，“安全”可是法官仲裁員的第一利益所在。

遙想當(dāng)年，我代理的一個(gè)仲裁案件就是這么贏的......

（待續(xù)）