作者：羅中兆

來源：刑事實務

皰丁如何解牛？

－談刑辯律師的閱卷問題

“皰丁解牛”出自先秦·莊周《莊子·養(yǎng)生主》：“庖丁為文惠君解牛，手之所觸，肩之所倚，足之所履，膝之所踦，砉然向然，奏刀騞然，莫不中音?！彼f明世上事物紛繁復雜，只要反復實踐，掌握了它的客觀規(guī)律，就能得心應手，運用自如，迎刃而解。

在刑事訴訟中，面對紛繁復雜的各類刑事案件以及堆積如山的案卷材料，法律人又如何象“皰丁”一樣，游刃有余的“解牛”呢？

早在2003年，最高人民檢察院就把檢察機關公訴案件的審查報告綜合化作為了公訴改革的重要內(nèi)容。綜合化的審查報告將辦案程序中的閱卷筆錄、復合證據(jù)提綱以及出庭預案等文字材料綜合在一起，使審查報告能全面反映檢察機關從受案到出庭前的所有工作內(nèi)容。對于這樣綜合化的審查報告制作方式，刑辯律師在閱卷中能借鑒嗎？答案是肯定。

2007年，筆者曾借調到四川省人民檢察院公訴二處工作，其制作的死刑二審案件的審查報告，被夏黎陽副檢察長批示，作為審查報告制作的模版，之后，成都市人民檢察院公訴一處也將筆者制作案件審查報告的方法，綜合用于參加最高人民檢察院舉辦的公訴案件審查報告評比。在此，筆者結合在檢察機關工作時積累的辦案經(jīng)驗，從“知已知彼”的角度，把刑辯律師的閱卷問題作為一個“磚”拋出來，以期引來同行們的“玉”。

一、“皰丁”的問題

1.誰是“皰丁”？筆者提出這個問題不是明知故問，而是要厘清閱卷主體的責任問題。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十二條規(guī)定，一名犯罪嫌疑人、被告人最多可以委托二名辯護人。因此，一個刑事案件中的“皰丁”有時是一個，有時可能就是二個。在對刑事案件進行閱卷時，無論犯罪嫌疑人、被告人委托的是一名還是二名辯護人，筆者認為，被確定為主角的“皰丁”，一定要親自操刀，擔負起閱卷的主要職責，因為主角將涉及到辯護人閱卷的“親歷性”問題。

2.閱卷的“親歷性”。所謂閱卷的“親歷性”，筆者認為是指辯護人應當親身經(jīng)歷案件閱卷的全過程，通過閱卷行為，讓辯護人直接接觸和體會案件中的各類證據(jù)，從而對案件作出一種發(fā)自內(nèi)心的“確認”。

親自辦理過案件的人都有這樣一種體會：聽別人敘述案件和自己親自看案卷材料，內(nèi)心對案件認識的廣度、深度和力度是完全不同的，甚至對案件作出判斷的結果也是不同的，這就是“親歷性”帶來的效應。筆者認為，作為一名刑辯律師，對一件刑事案件至少要閱卷三次，第一次是剛接手案件時的“粗看”，第二次是制作閱卷筆錄時的“細看”，第三次是開庭前的“精看”，且這三次都要帶著“案件虐我千百遍，我待案件如初戀”般的熱情進行閱卷。因為辯護人在閱卷時越認真細致，與案件產(chǎn)生的撞擊就越強；與案件撞擊越強，產(chǎn)生的思想火花就越多；思想火花越多，挖掘的辯點也就越多；辯點越多，辯護的效果也就越好。

3.主體移位。筆者觀察到，在刑事案件的開庭審理中，有的辯護人胸有成竹、侃侃而談；而有的辯護人則畏手畏腳、非常膽怯，缺乏底氣。究其原因主要是：沒有親自仔細閱卷，沒有吃透案情和證據(jù)。

現(xiàn)實中，有的辯護人因工作繁忙，每每接到案件后，只瀏覽一遍《起訴書》便將案卷材料交給助手進行整理，自己則當起了“蹺腳掌柜”，當案件開庭后，自己就拿著助手整理的案卷材料或閱卷筆錄，“灑脫”地參加庭審，但在庭審中，這類辯護人一旦與公訴人展開交鋒，根本就不敢“戀戰(zhàn)”，因為他們不知道公訴人會展開案件的哪些事實、哪些證據(jù)、哪些情節(jié)，案件中的很多細節(jié)性問題根本就沒有“入腦入心”，如果繼續(xù)周旋下去，“露餡”、“心虛”的總是這類辯護人。因此，這種狀況容易導致“皰丁”不解牛，“解?！钡挠植皇前挾?，其結果就可能是：你忽悠案件、庭審就忽悠你。當然，最終承受不良結果的應該就是當事人了。

二、“解?！钡膯栴}

筆者提倡刑辯律師閱卷時采用“三看”和“手法”相結合?！叭础奔辞懊嫠劦降摹按挚础?、“細看”、“精看”；“手法”即“技巧”，這里主要是指閱卷的方法。

1.“三看”看什么？首先，對于閱卷時的“粗看”，筆者認為，其主要方式就是瀏覽，通過瀏覽案件材料，使辯護人對案件的整體狀況有一個初步的完整把握，這種把握包括案件的事實、情節(jié)是否清楚、定性是否正確、證據(jù)是否確實充分、適用法律是否正確、案件存在哪些辯護空間等等。在瀏覽過程中，辯護人可以隨看隨記，“好記性抵不過爛筆頭”，這種隨看隨記可以及時錄下辯護人的即興所想或靈光一現(xiàn)的辯護觀點和辯護思路。

接下來的“細看”，就是辯護人夯實辯護的基礎所在了。在“細看”的過程中，筆者通常都是結合不同的方法而進行，經(jīng)過“細看”后，整個案卷材料都變薄且濃縮為一份閱卷筆錄了，這就是閱卷后的精華所在。這些精華包括案件的事實、情節(jié)和證據(jù)之間的羅列、存在的問題、需要調取的證據(jù)和出庭的證人、法律及司法解釋的規(guī)定、相關專業(yè)問題、詢問重點、示證質證提綱、答辯提綱、辯護思路等等。形成這份閱卷筆錄后，辯護人的底氣就油然而生了，也完全可以借助這份閱卷筆錄與檢察官、法官溝通，與當事人進行庭前“磨合”了。

最后的“精看”，一般都是在接到人民法院的開庭通知書之后再進行。筆者基本上都會在開庭前詳細檢查閱卷筆錄以及閱卷筆錄與案卷材料之間的吻合度，通過最后的“精看”激發(fā)庭審思維、醞釀庭審情緒，在這種狀態(tài)下，一氣呵成的《辯護詞》充滿了激情、充滿了斗志，如果辯護人你此時剛好有了一種躍躍欲試的沖動，那么，恭喜你，你已經(jīng)敲響了庭審的鑼鼓。

2.“手法”有哪些？筆者在辦案中總結了以下四種閱卷“手法”，即：直接法、表格法、圖畫法、綜合法。

（1）直接法：這種閱卷方法適用于“單人單事”的案件。所謂“單人單事”是指一個犯罪嫌疑人只涉嫌一起犯罪事實。針對這類案件，辯護人只需用言詞的方法，直接摘錄出案卷材料中有利或不利于當事人的事實、情節(jié)和證據(jù)，再加上自己的注釋以及辯點提示等。

（2）表格法：這種閱卷方法適用于“多人多事”或“單人多事”的案件，即：一般共同犯罪、犯罪集團所涉嫌的多起犯罪事實；或一個犯罪嫌疑人涉嫌的多起犯罪事實。這種方法還特別適用于經(jīng)濟犯罪類的案件。通過列出案件所需的各種表格，把案件中的各種關鍵要素按照案件發(fā)生的情況填入表中，如：主體、時間、地點、手段、金額、是否自首立功、是否退贓等，于是，案情和證據(jù)以及對比情況、存在問題就已經(jīng)一目了然了。

（3）圖畫法：這種閱卷方法適用于涉及的人員多、案情和人物關系錯綜復雜的案件。閱卷過程中，通過畫出多種顯示圖來展示案件的發(fā)生、發(fā)展以及走向。筆者認為，這種方法比較適用于《中華人民共和國刑法》第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”類的犯罪。

（4）綜合法：這是一種集直接法、表格法、圖畫法于一體的閱卷方法，使用這種方法，可以方便辯護人根據(jù)案情的不同以及自身需要的不同而靈活加以選擇。

三、細節(jié)的問題

刑辯律師在閱卷時，除了以上方式方法外，還有一些細節(jié)性的問題需要引起注意。

一是辯護人在閱卷時隨看隨記的內(nèi)容不要輕易丟棄，因為這些思想火花可以在辯護人書寫《答辯提綱》或《辯護詞》時，用來刺激思維，起到“點醒”辯護人的作用。

二是在閱卷的“三看”過程中，對案件中的重點內(nèi)容，要及時在案卷材料的復印件上做下醒目的記號，或折上標記，以避免庭審時手忙腳亂的查找。如果案卷材料是刻錄在光盤（目前檢察機關已經(jīng)采用將案卷材料刻錄在光盤上，且這種光盤上的材料無法復制和打?。┥系模敲?，相關重點內(nèi)容就應該在閱卷筆錄中作特別標示。

三是對偵查機關補充偵查后增加的案卷材料，其內(nèi)容一定要及時補充到閱卷筆錄中，這樣既可以與前面已經(jīng)制作的內(nèi)容相比較，又保證了閱卷筆錄的完整性。

“臺上一分鐘，臺下十年功”，這句話引伸的意思也正說明刑辯律師有必要在刑事案件的閱卷問題上下苦功夫。閱卷越細致、越扎實，庭審就越輕松、越自信、越成功。