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企業(yè)用人風(fēng)險防范ok 企業(yè)勞動用工法律風(fēng)險及其防范 風(fēng)險點一：招聘尚未解除勞動合同的勞動者的法律風(fēng)險 《中華人民共和國勞動法》第九十九條規(guī)定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！?/p> 企業(yè)在招聘員工時，除新參加工作的勞動者外，一定要查驗其終止、解除勞動合同的書面證明，以由員工作出與前一家公司無糾紛和無競業(yè)限制的書面承諾，方可與其簽訂勞動合同，建立勞動關(guān)系。 風(fēng)險點二：未嚴(yán)格審查應(yīng)聘者的健康狀況的法律風(fēng)險 未嚴(yán)格審查應(yīng)聘者的健康狀況，導(dǎo)致身體不健康的員工進入公司，根據(jù)《勞動合同法》第42條的規(guī)定，勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的，用人單位不得解除勞動合同。另外，即便醫(yī)療期屆滿，用人單位解除勞動合同也受到嚴(yán)格限制。因此，如果在招聘時不嚴(yán)格審查應(yīng)聘者的健康狀況，那么用人單位事后將要付出很大的用人成本。 風(fēng)險點三：被招聘員工違背與原單位保密及競業(yè)禁止協(xié)議的法律風(fēng)險 目前，相當(dāng)多的企業(yè)對于一些知識型、技術(shù)型和營銷高管人員都在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密或競業(yè)禁止條款，用人單位在招收員工時，對這類員工應(yīng)當(dāng)進行嚴(yán)格審查，準(zhǔn)確確認(rèn)其不負(fù)有與原單位保守商業(yè)秘密和競業(yè)禁止的義務(wù)后，方可與其簽訂勞動合同。 風(fēng)險點四：試用期約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險及其防范 企業(yè)在試用期被證明不符合錄用條件的勞動者解除勞動合同，一定要在試用期滿前就做出解除勞動合同的決定，并辦理好相關(guān)手續(xù)，否則，便喪失了利用試用期保護勞動權(quán)益的權(quán)利。 若企業(yè)在試用期內(nèi)出資對勞動者進行培訓(xùn)，勞動者一旦提出與企業(yè)解除勞動合同，企業(yè)為其所支付的培訓(xùn)費不能得到退還，企業(yè)將會權(quán)益受損。 試用期內(nèi)必須簽訂勞動合同，法律對試用期次數(shù)的限定取決于勞動合同約定主體，即只要是同一主體就不得約定第二次試用期。 試用期工資的約定，法律規(guī)定“不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%” 《勞動合同法》施行后，用人單位如果還在入職登記表或員工手冊中載明試用期，而不與勞動者簽訂書面勞動合同，將面臨很大的法律風(fēng)險。首先，在入職登記表或員工手冊中載明的試用期無效，視為無試用期；其次，不簽訂書面勞動合同超過1個月不滿1年的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。超過1年仍不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 風(fēng)險點五：競業(yè)限制條款約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險 簽訂競業(yè)限制條款時，應(yīng)規(guī)范以下三點：（1）競業(yè)限制條款的主體不能是全體員工，應(yīng)當(dāng)限制在了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密人員及高級管理人員范圍內(nèi)。 （2）競業(yè)限制條款應(yīng)明確競業(yè)限制的范圍。該范圍包括兩方面的內(nèi)容：一是企業(yè)的競爭性行業(yè)或者競爭性業(yè)務(wù)范圍；二是企業(yè)的業(yè)務(wù)區(qū)域范圍，這兩方面范圍應(yīng)當(dāng)有明確限制，不能超出合理的范圍任意擴大。（3）從公平和對等的角度出發(fā)，用人單位應(yīng)當(dāng)給予競業(yè)限制的合理補償，以適當(dāng)彌補勞動者的損失，一般不低于勞動者上一年度總收入的50%.法律規(guī)定競業(yè) 1/4頁 限制必須向勞動者支付經(jīng)濟補償金，若用人單位不支付相應(yīng)的補償金，將影響該條款的效力，產(chǎn)生法律風(fēng)險。 風(fēng)險點六：處理勞動關(guān)系程序不到位的法律風(fēng)險 由于對有曠工行為的員工給予除名處理必須經(jīng)過批評教育無效這一法定程序，因此，對曠工職工進行批評教育時，都應(yīng)有文字記錄，讓員工本人簽字后企業(yè)留存，這樣為以后處理員工違紀(jì)行為留下證據(jù)。 人力資源管理工作中，“程序”越來越嚴(yán)密，稍不注意就會給工作帶來不良影響。如《中華人民共和國工會法》第二十一條規(guī)定，用人單位單方面解除職工勞動合同時未征求工會意見，將違反工會法，解除職工勞動合同無效，用人單位對職工給予行政處分，解除勞動合同的決定，必須以書面形式通知被處理職工，如果用人單位未按規(guī)定將行政處理文書送達給當(dāng)事人，則用人單位“程序”不到位，為此引起的后果由用人單位負(fù)責(zé)。 風(fēng)險點七：企業(yè)未繳納工傷保險，將產(chǎn)生工傷賠償?shù)木揞~傷殘金由企業(yè)自行承擔(dān)的法律風(fēng)險 工傷保險實行無過失補償原則，即在勞動過程發(fā)生的職業(yè)傷害，無論用人單位有無過錯，受害者均應(yīng)得到必要的補償。用人單位即使對工傷事故的發(fā)生沒有過錯，也應(yīng)當(dāng)對受害者承擔(dān)補償責(zé)任。 按照勞部發(fā)[1995]223號《違反<勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第三條：（三）規(guī)定：“造成勞動者工傷、醫(yī)療待遇損失的，除按國家規(guī)定為勞動者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動者相當(dāng)于醫(yī)療費用25%的賠償費用。” “因工作原因”是工傷法律特征的核心，也是工傷區(qū)別于其他人身傷害最本質(zhì)的因素。在沒有證據(jù)否定職工所受到的傷害與工作有必然聯(lián)系以及排除其他非工作的因素后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“因工作原因”。 風(fēng)險點八：違反女職工特別保護規(guī)定的法律風(fēng)險 《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第34條規(guī)定，除《勞動法》第25條規(guī)定的情形外，勞動者在醫(yī)療期。孕期。產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)，勞動合同期限屆滿時，用人單位不得終止勞動合同，勞動合同的期限應(yīng)自動延續(xù)至醫(yī)療期。孕期。產(chǎn)期和哺乳期期滿為止。 風(fēng)險點九：企業(yè)不按約定支付加班加點工資行為的法律風(fēng)險 按照《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994]481號）第3條的規(guī)定，企業(yè)拒不支付勞動者延長工作時間報酬的，除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報酬25%的經(jīng)濟補償金。按照《違反〈中華人民共和國勞動法〉行政處罰辦法》（勞部發(fā)[1994]532號第6條的規(guī)定，企業(yè)拒不支付延長工作時間工作報酬的，勞動保障行政機關(guān)按照員工的投訴，可責(zé)令企業(yè)支付員工工資報酬。經(jīng)濟補償，并可責(zé)令企業(yè)按相當(dāng)于支付員工加班加點工資報酬。經(jīng)濟補償總和1-5倍支付員工賠償金。 風(fēng)險點十：企業(yè)未及時足額支付勞動者報酬的法律風(fēng)險 未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。 2/4頁 工資一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。足額，指的是足額支付應(yīng)該付給勞動者的標(biāo)準(zhǔn)工資和加班工資，用人單位對履行了勞動合同規(guī)定的義務(wù)和責(zé)任，保質(zhì)保量地完成生產(chǎn)工作任務(wù)的勞動者，應(yīng)當(dāng)足額支付勞動報酬，勞動者的工資獲得權(quán)和使用權(quán)受法律的保護。 只有兩種情況可以遲延支付，包括：（1）用人單位遇到非人力所能抗拒的自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等原因，無法按時支付工資；（2）用人單位確因生產(chǎn)經(jīng)營困難、資金周轉(zhuǎn)受到影響，暫時無法按時支付工資的，經(jīng)與本單位工會協(xié)商一致，可以延期在一個月內(nèi)支付勞動者工資。延期支付工資的時間應(yīng)告知全體勞動者，并報主管部門備案；無主管部門的報市或區(qū)、縣勞動保障行政部門備案。 風(fēng)險點十一：規(guī)章制度公告方式不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險 司法實踐中勞動者往往以其不知道規(guī)章制度的內(nèi)容為由主張規(guī)章制度未公示，用人單位也往往無法提供已經(jīng)公示的證據(jù)，很多企業(yè)本應(yīng)該勝訴的案件最終敗訴問題往往就出在這里，員工的違紀(jì)行為本已經(jīng)達到了規(guī)章制度中規(guī)定的解除勞動合同條件，但是員工稱不知道有這個制度，公司也無法證明曾向員工公示的證據(jù)，最終導(dǎo)致案件敗訴。規(guī)章制度公示方法：1）員工手冊發(fā)放（員工簽領(lǐng)確認(rèn)）；2）內(nèi)部培訓(xùn)法（包括：培訓(xùn)時間、地點、參會人員、培訓(xùn)內(nèi)容、與會人員簽到）；3）勞動合同約定法；4）考試法（開卷或閉卷）；5）傳閱法；6）入職登記表聲明條款；7）意見征詢法。盡量避免如下公示方法：1）網(wǎng)站公布（舉證困難）；2）電子郵件告知（舉證困難）；3）公告欄，宣傳欄張貼（舉證困難）。 《最高人民法院關(guān)于勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第16條明確規(guī)定：“用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。”實踐中，建議企業(yè)與勞動者簽訂勞動合同時，將規(guī)章制度作為勞動合同的附件，這樣一來，規(guī)章制度就成為勞動合同的一部分。同時，企業(yè)如需對規(guī)章制度進行變更，還要注意處理好與勞動合同約定內(nèi)容的銜接，避免出現(xiàn)沖突的情形。如企業(yè)可以就變更內(nèi)容，與勞動者重新簽訂《勞動合同》的補充協(xié)議，這樣既可以使規(guī)章制度的內(nèi)容與勞動合同相一致，也可以將變更內(nèi)容的效力提高到勞動合同約定條款層次，增加約束力。 風(fēng)險點十二： 企業(yè)未為員工繳納社保的法律風(fēng)險 首先，用人單位應(yīng)自用工之日起為員工繳納社保。實踐中大部分用人單位都自試用期滿才開始為員工繳納社保，這種做法是嚴(yán)重錯誤的。用人單位暫時省掉了幾個月的社保費用，但后患無窮。 1 、勞動者隨時有權(quán)要求用人單位補繳社保； 2、若員工在試用期內(nèi)發(fā)生工傷，所有費用由用人單位承擔(dān)。 3、社保繳納屬于法定義務(wù)，即雙方不得約定，“依法繳納”包括繳納社會保險的險種、時間和費用都必須符合法律規(guī)定。因《勞動合同法》對此作了嚴(yán)格規(guī)定，且法律風(fēng)險主要在用人單位一方。即使有雙方約定，勞動者仍可隨時反悔，不但社保要補繳，且勞動者還可依法解除勞動合同，向公司主張經(jīng)濟補償。用人單位豈不是“損了夫人又折兵”。 2011年7月1日生效的《社會保險法》用人單位不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應(yīng)繳保險數(shù)額的一倍以上三倍以下罰款，其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處500元以上3000元以下的罰款。 用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補足，并自欠費之日起，按日加收萬分之五滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳金額一倍以上三倍以下的罰款。 一、企業(yè)需向勞動者支付經(jīng)濟補償金的23種情形 （一）勞動者解除勞動合同，企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金的有11種情形： 3/4頁 1、企業(yè)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件，勞動者解除勞動合同的； 2、企業(yè)未及時足額支付勞動報酬，勞動者解除勞動合同的； 3、企業(yè)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資，勞動者解除勞動合同的； 4、企業(yè)未依法為勞動者繳納社會保險費，勞動者解除勞動合同的； 5、企業(yè)的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益，勞動者解除勞動合同的； 6、企業(yè)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的； 7、企業(yè)免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的； 8、企業(yè)訂立勞動合同違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的； 9、企業(yè)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動，勞動者解除勞動合同的； 10、企業(yè)違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全，勞動者解除勞動合同的； 11、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （二）企業(yè)解除或終止勞動合同，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金的有12情形： 1、用人單位提出，雙方協(xié)商解除勞動合同的。 2、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由企業(yè)另行安排的工作，企業(yè)解除勞動合同的； 3、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作，企業(yè)解除勞動合同的； 4、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)企業(yè)與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議，企業(yè)解除勞動合同的； 5、企業(yè)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整，依法裁減人員的； 6、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，依法裁減人員的； 7、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員，企業(yè)依法定程序裁減人員的； 8、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，企業(yè)依法定程序裁減人員的。 9、勞動合同期滿，勞動者同意續(xù)訂勞動合同而企業(yè)不同意續(xù)訂勞動合同，由企業(yè)終止固定期限勞動合同 10、因企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)而終止勞動合同的； 11、因企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者企業(yè)決定提前解散而終止勞動合同的； 12、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 二、企業(yè)解除或終止勞動合同無須支付經(jīng)濟補償?shù)那樾?/p> 企業(yè)在下列情形下解除或終止勞動合同可不向勞動者支付經(jīng)濟補償： （一）協(xié)商解除：勞動者提出，雙方協(xié)商一致解除勞動合同的； （二）過失性辭退：勞動者有下列情形之一的，企業(yè)可以解除勞動合同： （1）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （2）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （3）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給企業(yè)造成重大損害的； （4）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （5）因《勞動合同法》第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （6）被依法追究刑事責(zé)任的。 （三）特殊情況下的勞動合同終止： （1）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； （2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； （3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同期限屆滿終止的； （4）固定期限勞動合同到期，企業(yè)維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止勞動合同的 相關(guān)推薦文檔
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