合同法(電子合同訂立中面臨的法律難題)介紹:

核心內(nèi)容：電子合同的訂立，是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行的，當(dāng)事人通過數(shù)據(jù)輸入進(jìn)行要約、承諾，以網(wǎng)絡(luò)傳輸進(jìn)行送達(dá)。合同的訂立過程是數(shù)據(jù)電文交換，用計(jì)算機(jī)之間的對(duì)話來完成訂約過程。這與傳統(tǒng)的面對(duì)面磋商或通過郵局傳遞信函、電報(bào)進(jìn)行要約、承諾的訂約方式有很大不同。合同法在對(duì)電子合同訂立程序規(guī)制時(shí)，必將面臨許多困惑和問題。

一、訂約人

訂約人，是指通過互為意思表示，進(jìn)行要約、承諾從而締結(jié)合同的人。訂約人可以是當(dāng)事人自己，也可以是當(dāng)事人委托的代理人。訂約人在合同訂立的不同階段可表現(xiàn)為下列三種情形：第一，要約人或承諾人(合同成立前);第二，代理人;第三，合同當(dāng)事人。訂約人的共同特點(diǎn)是以締結(jié)合同為目的，為一定的意思表示。這種意思表示大體表現(xiàn)為要約邀請(qǐng)、要約、承諾或一般的通知、復(fù)函等。在電子合同訂立中，訂約人是指通過某種信息系統(tǒng)發(fā)送訂約電子信息的人，大體相當(dāng)于聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會(huì)《電子商業(yè)示范法》中稱的發(fā)端人。

各國法律對(duì)訂約人的一般要求有二：一是具有民事行為能力和民事權(quán)利能力;二是意思表示真實(shí)。這兩項(xiàng)要求的滿足在普通合同的訂立中較為容易，相對(duì)人通常能夠依直觀感覺對(duì)行為人有無行為能力、是否作出了真實(shí)的意思表示進(jìn)行判斷。但在電子合同的訂立中就極為困難。因?yàn)橛喖s人是通過電腦網(wǎng)絡(luò)為意思表示的，相互以數(shù)字人的形式出現(xiàn)，男女不分，老幼不辨，真正是不識(shí)廬山真面目。雙方很難判斷其是否具有行為能力，也無法辨別發(fā)出信息的人是否為訂約人自己。電子合同的訂立中，接受信息的一方無法識(shí)別發(fā)送信息的一方實(shí)際操作人是誰，有無代理權(quán)。例如，未成年人或惡意第三人擅自以訂約人的名義利用訂約人的電腦裝置或密碼發(fā)出訂約信息，收件人對(duì)此是無法識(shí)破的。

電子合同需解決的問題是，誰是訂約人?誰應(yīng)對(duì)某項(xiàng)要約或承諾負(fù)責(zé)?

在EDI形式的電子合同中交易雙方的計(jì)算機(jī)按照預(yù)先編制的程序自動(dòng)發(fā)出要約和承諾，從而使合同成立，而不需要當(dāng)事人的參與。由于其締約過程不經(jīng)任何人直接控制，也沒有得到任何人的確認(rèn)，這就使其合同有效性受到懷疑，甚至有人認(rèn)為計(jì)算機(jī)取得了人的身份，具有行為能力。實(shí)際上，計(jì)算機(jī)總是直接、間接受人控制，它永遠(yuǎn)不能取得享有權(quán)利義務(wù)的訂約人地位。因而電子合同的訂約人只能是對(duì)該計(jì)算機(jī)系統(tǒng)擁有支配權(quán)的人。計(jì)算機(jī)在沒有人直接干預(yù)情況下自動(dòng)產(chǎn)生的電文應(yīng)視為由法人實(shí)體利用為其運(yùn)行的計(jì)算機(jī)發(fā)出的電文。

在E-mail形式的電子合同訂立中，作為收件人無法判斷一項(xiàng)來自發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文(如要約或承諾)是否屬發(fā)端人的真實(shí)意思表示，是發(fā)端人親自所為、或者由無代理權(quán)第三人所為。事實(shí)上，常常有一些當(dāng)事人否認(rèn)其信息系統(tǒng)發(fā)出的電文是自己所為，并拒絕對(duì)此承擔(dān)責(zé)任。這就需要解決一個(gè)數(shù)據(jù)電文的歸屬問題。解決這一問題的辦法有兩種：一是依實(shí)質(zhì)判定;二是依形式判定。依實(shí)質(zhì)判定電文的歸屬，要求收件人準(zhǔn)確分辯電文的來源和歸屬，弄清電文是否為訂約人所為。收件人判斷錯(cuò)誤，造成責(zé)任自己承擔(dān)。假如第三人利用訂立人的電腦程序或密碼向收件人發(fā)出要約，訂約人對(duì)此概不負(fù)責(zé)，收件人據(jù)此行事的，責(zé)任自負(fù)。這種電文歸屬的方法，表面上看，符合當(dāng)事人意思表示真實(shí)的原則，有利于交易安全，實(shí)際上是行不通的。如前所述，電子合同訂立過程中收件人是無法知道發(fā)送信息的真正操作人的，假如要求其另謀識(shí)別途徑，必然有悖電子合同提高交易效率的宗旨。

依形式判定電文歸屬的基本方針是根據(jù)發(fā)出電文的信息系統(tǒng)的歸屬確定電文的歸屬。這里所說的信息系統(tǒng)包括用來發(fā)送、接收和儲(chǔ)存信息的各種技術(shù)手段，可以是一臺(tái)電子計(jì)算機(jī)、一個(gè)電子郵箱或一個(gè)通信網(wǎng)絡(luò)等。只要一項(xiàng)電文發(fā)自于訂約人的信息系統(tǒng)，不論由何人操作，均視為訂約人(或發(fā)端人)發(fā)送，收件人有權(quán)據(jù)此行事，由此造成的責(zé)任由訂約人承擔(dān)。這一方法將信息系統(tǒng)被盜用的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任放在信息系統(tǒng)擁有者身上，有利于控制風(fēng)險(xiǎn)，有益于提高交易安全和交易效率。

聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會(huì)《電子商業(yè)示范法》關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬問題的規(guī)定主要有三個(gè)原則：

第一，發(fā)端人自己發(fā)送或委托他人發(fā)送或由發(fā)端人的信息系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)送的數(shù)據(jù)電文、均屬發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人據(jù)此行事的后果由發(fā)端人負(fù)全責(zé)。

第二，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文如屬他人假借發(fā)端人的名義發(fā)送，只要收件人沒有過錯(cuò)，盡丁合理注意義務(wù)，收件人就有權(quán)將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，并按此推斷行事。

第三，收件人已知道或應(yīng)當(dāng)知道某項(xiàng)數(shù)據(jù)電文并非發(fā)端人的數(shù)據(jù)電文，收件人即無權(quán)據(jù)此行事，發(fā)端人對(duì)收件人據(jù)此行事的后果不負(fù)責(zé)任。

上述原則要求，電子合同的訂約人應(yīng)對(duì)自己計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)出的電子信息負(fù)責(zé)，通常情況下只要是訂約人的信息系統(tǒng)發(fā)出的要約或承諾，不論實(shí)際由誰發(fā)出，不論其是否反映訂約人的真實(shí)意思，訂約人都要對(duì)該訂約信息造成的后果負(fù)責(zé)。

二、要約的生效、撤回和撤銷

要約是當(dāng)事人一方向他方發(fā)出的訂立合同的意思表示。各國合同法均認(rèn)為，要約人應(yīng)受要約的拘束，在要約生效期內(nèi)不得隨意反悔。然而，要約究竟何時(shí)生效，各國立法有所不同。大陸法系國家通常認(rèn)為到達(dá)生效[收信主義]，英美法系則認(rèn)為發(fā)出生效發(fā)[發(fā)信主義]，這一差別在傳統(tǒng)的合同訂立方式中有重要意義。因?yàn)樾藕陌l(fā)出和到達(dá)，常常間隔幾天，這期間市場(chǎng)行情會(huì)有變化。如果要約到達(dá)之前不認(rèn)為生效，允許更改，對(duì)要約人當(dāng)然有利。反之，按英美法要約一旦發(fā)出即告生效，不得更改，則對(duì)受要約人有利。在電子合同的訂立過程中，要約何時(shí)生效問題對(duì)當(dāng)事人利益的影響似乎不大，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)乃俣葮O為迅速，發(fā)出后便立即到達(dá)，幾乎沒有時(shí)滯。所以，網(wǎng)絡(luò)條件下不同國家合同法在要約生效時(shí)間上的法律沖突，只有理論上的可能，很難實(shí)際發(fā)生。我國合同法是采用到達(dá)生效原則?！逗贤ā返?6條第2款還對(duì)電子合同中要約到達(dá)的時(shí)間界限作了具體規(guī)定。

要約的撤回是指在要約發(fā)出之后，生效之前，要約人以某種方式通知受要約人，阻止要約效力的發(fā)生。由于撤回是在要約生效前進(jìn)行的，所以不會(huì)對(duì)受要約人的利益有任何影響，因而在要約生效問題上采用到達(dá)生效原則的國家，均允許撤回要約(英美法系國家多采用發(fā)出生效規(guī)則沒有要約撤回制度)。我國合同法規(guī)定要約可以撤回。要約撤回的條件是撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。