法律要點

□貪污罪中的“利用職務上的便利”，是指利用職務上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權力及方便條件，既包括利用本人職務上主管、管理公共財物的職務便利，也包括利用職務上有隸屬關系的其他國家工作人員的職務便利。

□土地使用權具有財產(chǎn)性利益，屬于《刑法》第三百八十二條第一款規(guī)定中的“公共財物”，可以成為貪污的對象。

基本案情

楊某為某市市委常委，并兼任該市國際商貿(mào)城建設領導小組副組長兼指揮部總指揮，主持指揮部全面工作。2002年，他得知自己岳父所在村將列入拆遷和舊村改造范圍，便決定購買村里舊房，并利用職務便利，在拆遷安置時騙取非法利益。楊某與妻妹王某、妹夫鄭某共謀，由王、鄭二人出面，以王某的名義在村里購買了趙某的3間舊房，房產(chǎn)證登記面積61平方米。2003年3月，為使3間舊房所占土地確權到王某名下，在楊某指使和安排下，該村村委會及其成員出具了3間舊房系王某1983年所建的虛假證明。與此同時，楊某又利用職務便利，要求兼任國際商貿(mào)城建設指揮部分管土地確權工作的副總指揮、市國土資源局副局長吳某和指揮部確權報批科人員，對王某拆遷安置、土地確權予以關照。國際商貿(mào)城建設指揮部遂將王某所購房屋按有村證明但無產(chǎn)權證的舊房進行確權審核，上報市國土資源局確權，并按丈量結果認定其占地面積65平方米。

此后，楊某在其岳父有25平方米土地的基礎上，謊稱“王父與王某共有三間半房屋，占地91平方米，二人在1986年分家，王父分得36平方米，王某分得54平方米，有關部門確認王父房屋25平方米、王某房屋64平方米有誤”，要求市國土資源局更正。隨后，楊某指使國際商貿(mào)城建設指揮部工作人員以該部名義蓋章確認了這份申請報告，并使申請報告得到市國土資源局和市政府認可，從而讓王某、王父分別獲得72平方米和54平方米，共126平方米的建設用地審批。而按王父的土地確權面積，其僅應得到36平方米建設用地審批，其余90平方米系非法所得。2005年5月，楊某等人在支付24萬元選位費后，在國際商貿(mào)城拆遷安置區(qū)獲得兩間72平方米店面，作為拆遷安置補償。案發(fā)后，該72平方米的土地使用權被依法凍結。該處地塊在安置前已被國家征收并轉為建設用地，屬國有劃撥土地。經(jīng)評估，該處土地使用權每平方米價值35270元。楊某等人非法所得建設用地90平方米，按照當?shù)夭疬w安置規(guī)定，折合拆遷安置區(qū)店面的土地面積72平方米，價值254萬元，扣除其支付的24萬元后，實際非法所得230萬元。

此外，2001年至2007年間，楊某還利用職務便利，通過為他人承攬工程、拆遷安置、國有土地受讓等途徑謀取利益，非法收受賄賂57萬元。

最終，法院判決：楊某犯貪污罪、受賄罪，判處有期徒刑18年，并處沒收財產(chǎn)30萬元。被告人王、鄭二人犯貪污罪，被判有期徒刑五年、三年。

法官看法

關于楊某是否利用職務便利的問題。國際商貿(mào)城指揮部系市委、市政府為確保國際商貿(mào)城建設工程順利進行而設立的機構，指揮部下設確權報批科，工作人員從國土資源局抽調(diào)，負責土地確權、建房建設用地的審核及報批工作，分管該科的副總指揮吳某也是國土資源局的副局長。確權報批科作為指揮部下設機構，同時受指揮部的領導，作為指揮部總指揮的楊某具有對該科室的領導職權。貪污罪中的“利用職務上的便利”，是指利用職務上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權力及方便條件，既包括利用本人職務上主管、管理公共財物的職務便利，也包括利用職務上有隸屬關系的其他國家工作人員的職務便利。本案中，楊某正是利用擔任市委常委、兼任指揮部總指揮的職務便利，給下屬的土地確權報批科人員及其分管副總指揮打招呼，才使得王某等人虛報的拆遷安置得以實現(xiàn)。

關于為王某謀取安置補償是否構成貪污的問題。經(jīng)查，王某購房時系居民戶口，按照法律規(guī)定和市拆遷安置有關規(guī)定，不屬于拆遷安置對象，其所購村中房屋不能確權，也不應得到拆遷安置補償。楊某明知她不符合拆遷安置條件，卻利用職務便利，謊報該房為其祖?zhèn)髋f房、虛構分家事實，騙得舊房拆遷安置資格，騙取國有土地確權。同時，由于楊某利用職務便利，弄虛作假，既使原房主趙某按無房戶得到了土地安置補償，又使本來不應獲得土地安置補償?shù)耐跄倡@得了土地安置補償。《土地管理法》第二條、第九條規(guī)定，我國土地實行社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制，并可以依法確定給單位或者個人使用。對土地進行占有、使用、開發(fā)、經(jīng)營、交易和流轉，能夠帶來相應經(jīng)濟收益。因此，土地使用權自然具有財產(chǎn)性利益，無論國有土地，還是集體土地，都屬于《刑法》第三百八十二條第一款規(guī)定中的“公共財物”，可以成為貪污的對象。王某名下安置的地塊已在2002年8月被征為國有并轉為建設用地，市政府文件抄告單也明確該處的拆遷安置土地使用權登記核發(fā)國有土地使用權證。因此，楊某為王某謀取安置補償構成貪污。

綜上，楊某作為國家工作人員，利用擔任市委常委、兼任國際商貿(mào)城指揮部總指揮的職務便利，伙同鄭某、王某以虛構事實的手段，騙取國有土地使用權，非法占有公共財物，三人的行為均已構成貪污罪。