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作者：《互聯(lián)網(wǎng)金融與法律》 李明 滬法網(wǎng) 轉載：務必注明作者及來源，違者必究 編者按:“微信紅包”是騰訊公司進行第三方支付平臺推廣的商業(yè)模式，在2014年春節(jié)期間就已經(jīng)取得了巨大成功。在昨天2015年的央視春晚，輔之以提前廣而告之的'微信搖一搖'，微信紅包以亮瞎眼的數(shù)據(jù)創(chuàng)造奇跡！ (數(shù)據(jù)截止初一0：48）除夕全天微信紅包收發(fā)總量達10.1億次，央視春晚微信搖一搖互動總量達110億次，峰值達8.1億次/次鐘。 祝福在185個國家傳遞了3萬億公里。作為一種新興事物，盡管“微信紅包”具有較為成熟的法律經(jīng)驗，但依然存在部分風險與潛在問題。本文在對“微信紅包”運作機理分析的基礎上，總結其商業(yè)與法律經(jīng)驗，依據(jù)該模式所涉及法律法規(guī)，分析其潛在問題，并提出改進建議。 2014年春節(jié)，“微信紅包”在一夜之間席卷全國微信用戶。據(jù)騰訊官方數(shù)據(jù)統(tǒng)計，除夕到大年初一16點，參與搶紅包的用戶超過500萬，總計搶紅包7500萬次以上，領取到的紅包總計超過2000萬個。微信是騰訊公司于2011年1月21日推出的為智能手機提供即時通訊服務的免費應用程序。截至2013年11月，微信注冊用戶量已經(jīng)突破6億，是亞洲地區(qū)最大用戶群體的移動即時通訊軟件。2013年12月31日，騰訊公司推出具有在線支付功能的微信5.0版，標志著微信進軍手機支付領域，與第三方支付企業(yè)霸主阿里巴巴公司展開競爭。此前，阿里巴巴公司支付寶占據(jù)第三方支付領域48.8%的市場份額,微信支付背后的財付通占18.7%。 雙方競爭的核心在于獲得更多用戶數(shù)量，有多少用戶使用其第三方支付平臺綁定銀行卡是用戶使用的前提。正是在這一競爭背景下推出的“微信紅包”，利用游戲者心理特征和傳統(tǒng)習俗，成功在短短十數(shù)天內(nèi)使得大量微信用戶綁定銀行卡并體驗微信支付功能，為日后微信支付應用打下用戶基礎。作為一種新型營銷手段，“微信紅包”無疑是成功的?！拔⑿偶t包”涉及到銀行卡綁定、資金往來，且覆蓋近千萬公眾用戶，其安全性是否有保障，以及是否存在法律問題，值得我們關注。 一、具體操作方式 發(fā)放紅包的用戶應當首先綁定一張銀行儲蓄卡，輸入持卡人姓名、卡號信息、手機號信息并設定六位快速支付密碼。全部完成后，微信所有的支付項目只需選擇綁定的銀行卡并輸入快速支付密碼即可支付?！拔⑿偶t包”分為“普通紅包”與“拼手氣群紅包”兩種?！捌胀t包”可以為每個紅包設定0.1-200元的固定金額，“拼手氣群紅包”則可以選擇發(fā)多少個紅包，總共發(fā)多少金額，群內(nèi)用戶點擊鏈接可以領取一個0.1-200元的數(shù)額隨機的紅包。 用戶可以通過服務號“微信紅包”查詢發(fā)放記錄。發(fā)放紅包未被領取的部分有3天有效期，過期則退回原支付銀行卡，退款操作期限為1-3天，微信標明“春節(jié)期間退款有延遲，請以銀行到賬時間為準”。用戶領取紅包后可以提現(xiàn)，到賬時間約為1-3天，用戶可查詢自己的提現(xiàn)記錄，并均附有可查詢流水號。 二、運作機理 從流程及微信支付說明來看，“微信紅包”本質(zhì)上仍然是基于騰訊旗下第三方支付平臺財付通開發(fā)的操作程序。用戶在注冊微信并接受微信支付功能后，即獲得一個財付通賬戶。發(fā)紅包用戶“制作紅包”后，用戶即從銀行卡中支付紅包金額到財付通賬戶中。此時用戶將紅包發(fā)給微信好友或者微信群，領取者點擊領取后，財付通在其內(nèi)部將該部分金額轉移給領取者。領取者選擇提現(xiàn)后，財付通將專用賬戶中的金額轉移給領取者。如果接受紅包的用戶沒有綁定銀行卡，那么紅包金額將留在該用戶的紅包賬戶中。目前遺留在紅包賬戶中的金額還無法直接消費，但騰訊承諾即將推出紅包金額直接消費的支付項目。 如果與普通第三方支付平臺相類比，那么發(fā)紅包者相當于買方，領取紅包者相當于賣方，商品可以定義為“人情”，財付通參與其中，作為支付的第三方平臺。因此，“微信紅包”的創(chuàng)新之處在于富有創(chuàng)意的商業(yè)模式?！凹t包”作為南北方通行的傳統(tǒng)新年習俗，容易被用戶接受;春節(jié)期間的人情往來使得被動接受“紅包”的用戶也不得不參與其中;“拼手氣群紅包”的娛樂化設計滿足用戶尋求刺激與好運的心理。獲得用戶數(shù)量最難實現(xiàn)的是使用戶獲得較好的初步體驗，而“微信紅包”使用戶自愿或半自愿將微信與銀行卡綁定，使隨后的“嘀嘀打車”、“理財通”、“電影票”、“今日美食(團購)”等支付功能得以更便捷地吸引用戶。 三、法律經(jīng)驗 值得我們關注的是，“微信紅包”程序設計本身考慮到了法律風險的規(guī)避。例如微信綁定的銀行卡可以是信用卡，但“微信紅包”卻只能使用儲蓄卡支付而不能使用信用卡。對此微信做出的解釋是“如果支持了信用卡，就相當于把信用卡的錢轉賬對方賬戶，這是種套現(xiàn)行為”。由于“微信紅包”本身并無實際的交易標的，信用卡借此轉賬規(guī)避了直接用信用卡提現(xiàn)時較高的成本，采用模擬實際交易的方式來直接提現(xiàn)，確屬套現(xiàn)行為。 根據(jù)央行銀監(jiān)會《關于防范信用卡風險有關問題的通知》等相關規(guī)定，“微信紅包”只能支持儲蓄卡支付。此外，紅包額度的上限規(guī)定為“普通紅包”每個不超過200元，“拼手氣群紅包”平均每個隨機金額不超過200元，能夠避免有人利用“微信紅包”實現(xiàn)一次性大額轉賬交易，便于監(jiān)管機構進行控制。學法網(wǎng)微信號（xuefa5）法律人必備！由此可見，騰訊公司在推出“微信紅包”之前已經(jīng)對相關法律風險做了較為全面的分析。這一經(jīng)驗告訴我們，互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的交易結構創(chuàng)新盡管常常超出法律規(guī)制的能力所及，但也應當在推出前充分論證其具體交易環(huán)節(jié)中的法律風險。 四、法律問題 1.所得稅 “微信紅包”涉及資金轉移，接受資金一方存在繳納個人所得稅的問題?！拔⑿偶t包”所得具有較大偶然性，根據(jù)我國《個人所得稅法》，偶然所得稅率為20%。然而《個人所得稅法實施條例》規(guī)定，偶然所得是指“個人得獎、中獎、中彩以及其他偶然性質(zhì)的所得”，單次不超過200元的“微信紅包”與之并不具有可比性。此外，由于該項資金轉移被冠以“紅包”之名，就不再只是單純的資金轉移，而是具有濃厚的民俗色彩的行為。對于民間紅包贈與，我國法律并無明確規(guī)定，對民間習俗采取容忍態(tài)度。但“微信紅包”的參與人群范圍更廣，與傳統(tǒng)的親屬間紅包贈與行為也有一定差別，因此其法律地位仍需明確。不過，考慮到征稅帶來的操作成本與社會效應，“微信紅包”的所得稅問題更多是一個理論問題。 2.安全隱患 作為新興互聯(lián)網(wǎng)技術支持的娛樂游戲，“微信紅包”依然存在由于技術問題產(chǎn)生的安全隱患。根據(jù)“微信紅包”的操作方式，綁定銀行卡需要姓名、身份證號、銀行卡號、銀行卡辦理備案的手機號。如果用戶身份證、銀行卡和手機同時丟失，違法者就可以利用上述信息將用戶銀行卡綁定于手機上，然后通過“微信紅包”直接給自己轉賬盜取卡內(nèi)現(xiàn)金。微信支付找回支付密碼的方式是發(fā)送驗證短信到備案手機號，因此違法者也可以借此修改用戶快速支付密碼，進而通過紅包轉賬盜取卡內(nèi)現(xiàn)金。此外，用戶快速支付密碼為六位阿拉伯數(shù)字，其保密性與安全性較低，如果用戶相關信息被惡意程序盜取，則違法者可能利用獲取的支付密碼，或者其他信息推測而得的密碼轉賬盜取現(xiàn)金。 由此引出兩個需要關注的問題。 首先是如何防止此類狀況發(fā)生。在技術上，微信支付應當在權衡用戶體驗與支付安全的基礎上，設置更多的技術保障措施以確保支付者確為用戶本人，并在數(shù)據(jù)傳輸?shù)冗^程中保護用戶信息。用戶也應當注意將各類證件、銀行卡與手機分開保管，以免遭受更大的損失。其次是一旦發(fā)生此類問題，用戶如何獲得賠償?shù)膯栴}。根據(jù)財付通公司《微信支付用戶服務協(xié)議》，如果第三人冒用或盜用上述財付通賬號及其密碼，用戶應當立即通知財付通客戶服務部門，財付通公司在接到通知前，對第三人使用微信支付服務已發(fā)生的效力不承擔任何責任，但有確切證據(jù)證明財付通公司存在故意或重大過失的除外。這意味著用戶需要自行承擔丟失帶來的損失，或承擔相應的舉證責任。 3.沉淀資金及其利息的歸屬 沉淀資金及其利息歸屬是第三方支付平臺都存在的問題。根據(jù)中國人民銀行《非金融機構支付服務管理辦法》、《支付機構客戶備付金存管辦法》，支付機構的備付金專用存款賬戶應當與自有資金賬戶分戶管理，支付機構應當根據(jù)客戶備付金或客戶劃轉客戶備付金不可撤銷的支付指令辦理客戶委托的支付業(yè)務，且任何單位和個人不得擅自挪用、占用、借用客戶備付金，不得擅自以客戶備付金為他人提供擔保。由此可以看出，沉淀資金本身歸屬于客戶，由支付機構保管，根據(jù)客戶的支付指令進行操作。關注學法網(wǎng)微信號（xuefa5）讓在法律路上的您少走更多彎路！具體到“微信紅包”中，在轉賬制作紅包完成到紅包接受者接受紅包前，資金屬于發(fā)放者;在紅包被接受到接受者提現(xiàn)前，資金屬于接受者。 比較值得關注的是沉淀資金利息歸屬的問題。根據(jù)中國人民銀行《支付機構客戶備付金存管辦法》第二十九條規(guī)定，支付機構應當按季計提風險準備金，存放在備付金存管銀行或其授權分支機構開立的風險準備金專用存款賬戶，用于彌補客戶備付金特定損失以及中國人民銀行規(guī)定的其他用途。風險準備金按照所有備付金銀行賬戶利息總額的一定比例計提。盡管沒有明確規(guī)定利息歸屬，但這意味著監(jiān)管機構默認沉淀資金利息在提取風險準備金后，其余可以歸于支付機構。對此學界依然存在較大爭議。從基本法理角度看，該部分資金的利息作為備付金的法定孳息應當歸屬于用戶，上述規(guī)則使支付機構獲利頗多，但對用戶而言則有失公平。 具體到“微信紅包”，在制作完成到接受者提現(xiàn)期間，總計時長最長為6天(春節(jié)期間轉賬可能時間更長)。但與網(wǎng)購等其他通過第三方支付平臺的支付方式不同，“微信紅包”使用期間較為集中(春節(jié)前及假期)，每次支付金額較小，從制作到發(fā)出平均用時較短，可能帶來的沉淀資金利息規(guī)模較為有限。在現(xiàn)有規(guī)則采取的默許態(tài)度下，“微信紅包”的利息問題不會引起太大爭議。 五、結語 目前，由于平均每個用戶所涉資金額度較小且使用時間較短，“微信紅包”的法律問題與各項風險仍然能夠被控制在有效范圍內(nèi)。然而作為一種成功的商業(yè)模式，“微信紅包”帶給我們的法律經(jīng)驗與風險的啟示將影響深遠。隨著春節(jié)過去，人們開始更多的用游戲與習俗之外的眼光看待“微信紅包”——不僅僅是一個成功的商業(yè)案例，也昭示著未來互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的機遇與風險。投稿請到學法網(wǎng)（xuefa.com）發(fā)貼。點擊左下角“閱讀原文”法律解讀熱點新聞事件！關注學法網(wǎng)微信號（xuefa5）讓在法律路上的您少走更多彎路！ |
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