問(wèn)：我們現(xiàn)在正在查一家融資咨詢公司，營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)范圍為“融資信息咨詢服務(wù)、理財(cái)信息咨詢服務(wù)”公司注冊(cè)資本2000萬(wàn)，公司章程約定的注冊(cè)資本出資時(shí)間都在2月底，該公司三個(gè)股東在5月份才把注冊(cè)資本打入公司賬戶，2000萬(wàn)注冊(cè)資本打入公司賬戶后，又將1000萬(wàn)注冊(cè)資本以公司名義對(duì)外投資，只保留了1000萬(wàn)托管保證金在賬戶上，現(xiàn)在有如下幾個(gè)問(wèn)題：
1.該公司打入注冊(cè)資本時(shí)間與章程約定不一致，是否可以按虛假出資處理？
2.營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)范圍沒(méi)有“對(duì)外投資”，是否可以按超范圍經(jīng)營(yíng)處理？
3.能否案抽逃注冊(cè)資本處理？.
本案我們領(lǐng)導(dǎo)的意思是要準(zhǔn)備處罰20萬(wàn)，做成一個(gè)大案，我就覺(jué)得風(fēng)險(xiǎn)太大了。國(guó)務(wù)院《注冊(cè)資本登記制度改革方案》將注冊(cè)資本實(shí)繳制改為了認(rèn)繳制，是否不存在注冊(cè)資本“兩虛一逃”的違法問(wèn)題了？但新修改后的《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》并沒(méi)有取消對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資、抽逃出資行為的處罰條款。是否意味著實(shí)行認(rèn)繳制后，只要出現(xiàn)注冊(cè)資本有“兩虛一逃”的違法行為，還是可以依法處罰？

     答：國(guó)務(wù)院明確的27類(lèi)公司不實(shí)行認(rèn)繳制、而實(shí)繳資本，是存在“兩虛一逃”違法問(wèn)題的。但對(duì)實(shí)行認(rèn)繳制的其他公司還要具體分析：

      一、虛報(bào)注冊(cè)資本的違法行為不存在了。虛報(bào)注冊(cè)資本，指的是向登記機(jī)關(guān)對(duì)注冊(cè)資本以少報(bào)多，按舊《公司法》規(guī)定的虛報(bào)注冊(cè)資本的違法行為，實(shí)際上是虛報(bào)實(shí)繳注冊(cè)資本。比如一個(gè)公司向登記機(jī)關(guān)申報(bào)100萬(wàn)元注冊(cè)資本，已經(jīng)實(shí)繳30萬(wàn)元。對(duì)這30萬(wàn)元如果是虛假的，才構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本的違法行為。其余70萬(wàn)允許在一定期限內(nèi)是“虛”的。但新法的實(shí)繳資本已經(jīng)不再是公司登記事項(xiàng)了，因此也就不存在“虛報(bào)注冊(cè)資本”這個(gè)違法行為了；

      二、虛假出資、抽逃出資的違法行為還存在。但與舊法規(guī)定的形式和構(gòu)成要件不一樣了。虛假出資、抽逃出資都是謊稱已經(jīng)實(shí)際出資。按照《企業(yè)信息公示暫行條例》第八條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)公開(kāi)“其股東或者發(fā)起人認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式等信息”。如果公示的已經(jīng)實(shí)際出資的信息是虛假的，未實(shí)際出資而謊稱已經(jīng)出資、或者出資后抽回出資而不公示真實(shí)信息的。就構(gòu)成“虛假出資”或者“抽逃出資”的行為。按照《企業(yè)信息公示暫行條例》十七條，“(二)企業(yè)公示信息隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的”，對(duì)于虛假公示已經(jīng)實(shí)際出資“情節(jié)嚴(yán)重的，由有關(guān)主管部門(mén)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定給予行政處罰”。但依照什么法律、行政法規(guī)處罰，還是個(gè)值得研究的問(wèn)題。

我認(rèn)為，虛假出資、抽逃出資是股東的違法行為，法律規(guī)定由股東承擔(dān)法律責(zé)任。而公示虛假內(nèi)容是公司的違法行為。因此，公司對(duì)公示的虛假內(nèi)容負(fù)有責(zé)任的，可以按《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》“引人誤解的虛假宣傳”定性處罰，但還需要國(guó)家工商局作出解釋?zhuān)瑢ⅰ肮咎摷賰?nèi)容”納入該范圍。有的地方性法規(guī)規(guī)定有“對(duì)自己的商業(yè)信譽(yù)，作引人誤解的虛假宣傳”也是可以適用的。對(duì)虛假出資、抽逃出資的股東，在《企業(yè)信息公示暫行條例》實(shí)施以后，經(jīng)查證公司公示的實(shí)際出資虛假的，完全可以按照現(xiàn)行法律對(duì)股東的虛假出資、抽逃出資違法行為給予處罰。最好及時(shí)出臺(tái)配套的規(guī)定十分必要。這里需要強(qiáng)調(diào)的：是以公示內(nèi)容為準(zhǔn)，而不是以章程約定為準(zhǔn)。

三、本案構(gòu)成違法的證據(jù)不足。

首先，公司注冊(cè)資本是公司經(jīng)營(yíng)資金的組成部分，不是保證金，是允許公司用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的。

其次，《公司法》第十五條規(guī)定“公司可以向其他企業(yè)投資”，限制條件是“不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！笨梢?jiàn)公司對(duì)外投資并不違法。國(guó)家也鼓勵(lì)投資，公民、法人、其他組織都可以選擇在國(guó)家法律、法規(guī)允許的領(lǐng)域內(nèi)投資。證券市場(chǎng)中的股票買(mǎi)賣(mài)就是投資，股民連執(zhí)照也可以不辦。

其三，“投資”并不是經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)范圍，不需要核準(zhǔn)登記才能從事投資業(yè)務(wù)，只有當(dāng)公司以“投資”作為取得收益的主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)時(shí)，才成其為公司的一種經(jīng)營(yíng)方式。因此，本案公司并沒(méi)有超越經(jīng)營(yíng)范圍而改變登記事項(xiàng)的問(wèn)題。

其四，至于本案是否存在抽逃出資的行為，需要等待《企業(yè)信息公示暫行條例》實(shí)施以后再查證。

其五，對(duì)于涉及金融類(lèi)的咨詢公司，查辦的重點(diǎn)在廣告、虛假宣傳方面。如果涉及有從事非法金融業(yè)務(wù)的，工商無(wú)管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送公安機(jī)關(guān)或者銀監(jiān)部門(mén)，而不能按超越經(jīng)營(yíng)范圍處罰。