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中國(guó)法學(xué)會(huì)會(huì)員 北京市經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)理事 北京市律師協(xié)會(huì)風(fēng)險(xiǎn)投資與私募股權(quán)法律專業(yè)委員會(huì)委員 趙廷凱 北京市天銀律師事務(wù)所律師 中華創(chuàng)投家同學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng) 一、股本問(wèn)題 （一）基本要求 1、公司總股本應(yīng)不低于公司法規(guī)定的限額標(biāo)準(zhǔn)500萬(wàn)元； 2、有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算； 3、有限責(zé)任公司折股變更為股份有限公司的，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額（評(píng)估的意義）。 4、有限責(zé)任公司整體改制，若為國(guó)有企業(yè)，必須按評(píng)估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳；非國(guó)有企業(yè),可以按照評(píng)估結(jié)果進(jìn)行調(diào)帳，但若調(diào)帳,則視同為新設(shè)股份公司，業(yè)績(jī)不能連續(xù)計(jì)算。 （二）無(wú)形資產(chǎn)出資 1、關(guān)于無(wú)形資產(chǎn)出資的規(guī)定。 （1）現(xiàn)行公司法。股東用于出資的資產(chǎn)可以是貨幣，也可以是實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)，現(xiàn)金出資比例不得低于注冊(cè)資本的30%。 （2）舊公司法。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。 （3）中關(guān)村有特殊規(guī)定。 2、關(guān)于無(wú)形資產(chǎn)出資的現(xiàn)狀。 高新技術(shù)企業(yè)以無(wú)形資產(chǎn)出資的情形大量存在，相當(dāng)部分企業(yè)存在無(wú)形資產(chǎn)出資不實(shí)的情況。無(wú)形資產(chǎn)出資方式在科技型企業(yè)中非常常見(jiàn)，因?yàn)榇蠖鄶?shù)科技型企業(yè)都由專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)辦，設(shè)立時(shí)普遍會(huì)采用技術(shù)出資的方式。目前主要問(wèn)題有： （1）公司設(shè)立時(shí)，如股東使用在原單位任職期間形成的技術(shù)作為出資，而該項(xiàng)技術(shù)出資與原單位之間存在權(quán)屬糾紛。 （2）公司設(shè)立后增資時(shí)使用公司享有權(quán)利的技術(shù)作為股東增資，屬于出資不實(shí)。 （3）高估無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值，評(píng)估出資的無(wú)形資產(chǎn)價(jià)值明顯過(guò)高。 （4）用于出資的無(wú)形資產(chǎn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)沒(méi)有任何價(jià)值。 3、無(wú)形資產(chǎn)出資問(wèn)題的解決 出資不實(shí)是企業(yè)上市過(guò)程中的硬傷，在掛牌和上市前必須采取相應(yīng)的措施予以規(guī)范解決。對(duì)于掛牌新三板而言，解決出資不實(shí)的主要措施有： ?。?）無(wú)形資產(chǎn)出資比例過(guò)高的問(wèn)題。有些企業(yè)可能在設(shè)立當(dāng)時(shí)或是增資過(guò)程中用無(wú)形資產(chǎn)出資的比例過(guò)高，不符合法律規(guī)定，那么在實(shí)際處理時(shí)：無(wú)形資產(chǎn)的比例已經(jīng)低于規(guī)定比例，則只需要出具書面材料向監(jiān)管部門說(shuō)明；有可能的情況下，還要由推薦掛牌的保薦機(jī)構(gòu)或律師事務(wù)所出具專業(yè)意見(jiàn)，說(shuō)明該出資不實(shí)的情況對(duì)企業(yè)的資本無(wú)影響，不影響后續(xù)股東的利益，而且該無(wú)形資產(chǎn)對(duì)企業(yè)的發(fā)展貢獻(xiàn)巨大。這樣監(jiān)管部門一般都會(huì)認(rèn)可，不會(huì)成為掛牌障礙。 （2）無(wú)形資產(chǎn)的權(quán)利瑕疵問(wèn)題。如果企業(yè)在設(shè)立時(shí)用以出資的無(wú)形資產(chǎn)該股東并沒(méi)有權(quán)利處分，但在企業(yè)設(shè)立以后，該股東拿到了其所有權(quán)或使用權(quán)，那么，只要在企業(yè)申請(qǐng)掛牌前，將該無(wú)形資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給企業(yè)，且由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具補(bǔ)充驗(yàn)資報(bào)告，就不會(huì)對(duì)企業(yè)申請(qǐng)上新三板掛牌交易造成實(shí)質(zhì)性影響。 ?。?）無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估問(wèn)題。如果企業(yè)設(shè)立時(shí)對(duì)出資的無(wú)形資產(chǎn)未作評(píng)估，或評(píng)估價(jià)格不實(shí)，那么通常采用的做法是重新由專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，對(duì)于評(píng)估低于出資的部分，由責(zé)任股東以貨幣形式予以補(bǔ)足；評(píng)估高于出資的部分，則歸公司所有。為避免日后出現(xiàn)糾紛，無(wú)責(zé)任股東還要同時(shí)出具免責(zé)說(shuō)明書，表示不再追究出資瑕疵或出資不實(shí)的股東的責(zé)任。 ?。?）出資不實(shí)問(wèn)題。一般通過(guò)補(bǔ)足出資的方式處理，補(bǔ)足出資后即可掛牌；也可進(jìn)行減資。但是對(duì)于申請(qǐng)上市的企業(yè)而言，補(bǔ)足出資后，還要根據(jù)出資不實(shí)的部分占注冊(cè)資本的比例規(guī)范運(yùn)行相應(yīng)的時(shí)間。 （5）出資不當(dāng)問(wèn)題?？刹捎贸鲑Y置換的方式用現(xiàn)金置換相應(yīng)的不當(dāng)出資。 （三）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán) 1、政策背景 1999年7月30日，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)人民銀行聯(lián)合頒布《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，1999年11月23 日，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行下發(fā)《關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定〉的通知》，2000年11月6 日，國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)下發(fā)《關(guān)于債轉(zhuǎn)股企業(yè)規(guī)范操作和強(qiáng)化管理的通知》， 2002年7月27 日，財(cái)政部下發(fā)《企業(yè)公司改建有關(guān)國(guó)有資本管理與財(cái)務(wù)處理的暫行規(guī)定》（財(cái)企〔2002〕313號(hào)，）的規(guī)定， 2003年2月23日，國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)《轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、人民銀行關(guān)于進(jìn)一步做好國(guó)有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作意見(jiàn)的通知》（國(guó)辦發(fā)[2003]8號(hào)），2004年12月30日，國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)《轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部等部門關(guān)于推進(jìn)和規(guī)范國(guó)有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作意見(jiàn)的通知》（國(guó)辦發(fā)[2004]94號(hào)）。 也有不少地方在制定了自己的企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的操作辦法。比如，2009年5月，天津市工商行政管理局出臺(tái)《天津市公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》。2010年4月，浙江省工商局出臺(tái)《浙江省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》，北京市工商局則在2010年9月出臺(tái)了對(duì)住所在中關(guān)村國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)的公司的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)定，并允許外資企業(yè)的外方股東以外債債權(quán)出資（《辦法》暫不允許第三方債權(quán)出資。這是因?yàn)椋汗蓶|對(duì)公司的出資涉及到兩個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題，一是對(duì)被投資公司而言，股東的出資能否實(shí)際到位，確保公司資本充實(shí)；二是對(duì)被投資公司的債權(quán)人和交易對(duì)象而言，該項(xiàng)出資能否對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，在清償公司到期債務(wù)方面是否存在障礙。如允許第三方債權(quán)作為出資，第三方債務(wù)人的償債能力、償債意愿和其他不可知的因素會(huì)使公司資本充實(shí)原則難以有效維護(hù)，公司債權(quán)人利益難以切實(shí)保證）。2010年6月，山東省工商局出臺(tái)《山東省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》，2011年，遼寧省工商局出臺(tái)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法(試行)》。 2003年1月3日，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定（法釋〔2003〕1號(hào)）》（2003年2月1日實(shí)施）。根據(jù)該規(guī)定，以下兩種情況認(rèn)定債權(quán)出資有效：（1）債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。（2）政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國(guó)務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。 2010年5月7日，國(guó)家工商行政管理總局頒布《關(guān)于充分發(fā)揮工商行政管理職能作用進(jìn)一步做好服務(wù)外商投資企業(yè)發(fā)展工作的若干意見(jiàn)》（工商外企字〔2010〕94號(hào)），國(guó)家工商行政管理總局（“工商總局”）則于2011年8月18日發(fā)布《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》（“征求意見(jiàn)稿”）， 2011.11.23 日，正式《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，自2012年1月1日起施行。根據(jù)該辦法，下列債權(quán)可轉(zhuǎn)為股權(quán)：公司經(jīng)營(yíng)中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對(duì)應(yīng)出資的出資方式登記為“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資”。 2、結(jié)論 通過(guò)以上分析可以看出，目前，工商部門對(duì)待債權(quán)出資尚不允許以對(duì)他人的債權(quán)出資到債務(wù)人以外的企業(yè)。 （四）股份代持 1、對(duì)待代持的態(tài)度 從法理角度看，代持股份屬于委托關(guān)系的一種。對(duì)代持股份，大多數(shù)國(guó)家均未予明確限制。在國(guó)際資本市場(chǎng)如美國(guó)、香港等，法律均允許公司在申請(qǐng)上市過(guò)程中存在“beneficial
owner”（實(shí)際權(quán)益擁有人），只要盡到披露義務(wù)，是否代持無(wú)所謂。目前，對(duì)于公司上市時(shí)存在的股份代持，證監(jiān)會(huì)的態(tài)度是明確的，即不允許存在代持。之所以禁止代持，一是因?yàn)椤妒状喂_(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定：“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”，如存在代持，將有可能導(dǎo)致股權(quán)不清，容易發(fā)生紛爭(zhēng)，導(dǎo)致公司不穩(wěn)定；二是代持將有可能使公司股東超過(guò)200人；三是代持可能隱藏違法犯罪，可能產(chǎn)生腐敗。如果一家擬上市公司被證監(jiān)會(huì)查出代持，或者被人舉報(bào)查實(shí)，將被勒令撤回材料。同時(shí)，相關(guān)機(jī)構(gòu)將會(huì)被問(wèn)責(zé)。如果舉報(bào)造成了惡劣影響，相關(guān)機(jī)構(gòu)還面臨被證監(jiān)會(huì)處罰的危險(xiǎn)。對(duì)于已上會(huì)的公司如發(fā)現(xiàn)存在股份代持，將會(huì)被否。我國(guó)監(jiān)管部門起初并未全面禁止股權(quán)代持行為。1998年康賽腐敗案爆發(fā)，康賽集團(tuán)高管張建萍以購(gòu)買員工股的名義將巨額利益輸送給曾任湖北省副省長(zhǎng)的徐鵬航，使其獲益百萬(wàn)余元。2006年，修訂后的《證券法》和《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定，股份有限公司的股東不能超過(guò)200人。為此，證監(jiān)會(huì)官員明確表態(tài)：“員工持股進(jìn)行代持的，除了有特殊政策，否則不被允許上市?！?/strong>特殊政策當(dāng)時(shí)一方面指股份制試點(diǎn)初期如全聚德等進(jìn)行定向募集的公司，披露清晰、能拿到有關(guān)批文；另一方面指中國(guó)平安等因股權(quán)結(jié)構(gòu)拿到特批的員工持股案例，其他情況均需在上市前進(jìn)行清理。 值得關(guān)注的是， 2011年1月27 日，最高人民法院出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持?！弊罡叻ㄔ旱倪@一規(guī)定，正式承認(rèn)了實(shí)際出資人的權(quán)利。 （二）解決代持思路。 上市前對(duì)于發(fā)現(xiàn)的代持，解決的思路： 一是讓企業(yè)進(jìn)行整改，讓實(shí)際出資人復(fù)位。 整改時(shí)，很多保薦機(jī)構(gòu)會(huì)讓實(shí)際出資人和名義出資人到公證處辦理公證，必要時(shí)要錄音、錄像，讓名義出資人、實(shí)際出資人出具承諾，承諾代持問(wèn)題已經(jīng)完全解決，如果日后再出現(xiàn)問(wèn)題，由名義出資人和實(shí)際出資人個(gè)人承擔(dān)問(wèn)題，與企業(yè)和保薦機(jī)構(gòu)無(wú)關(guān)；有時(shí)還會(huì)要求企業(yè)實(shí)際控制人也出具承諾，承諾代持問(wèn)題已經(jīng)完全解決，如以后出現(xiàn)問(wèn)題，由實(shí)際控制人承擔(dān)責(zé)任。最后，由保薦機(jī)構(gòu)出具整改意見(jiàn)。保薦人需將上述材料置于申報(bào)材料當(dāng)中，并在招股書中引用和說(shuō)明。 二是股份轉(zhuǎn)讓，讓代持人或其他具有出資資格的人成為相應(yīng)股份的所有權(quán)人。 三是請(qǐng)求司法確權(quán)。根據(jù)這一司法解釋，對(duì)于可能產(chǎn)生爭(zhēng)議的代持，可提前通過(guò)法院判決的方式在上市前就真實(shí)股東的身份予以確認(rèn)。 二、關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題 （一）關(guān)聯(lián)交易的利與弊 1、關(guān)聯(lián)交易的存在的利與弊 （1）關(guān)聯(lián)交易存在的積極意義 ?、俳档徒灰壮杀荆嵘灰仔?。由于關(guān)聯(lián)方相互了解、彼此信任，一旦出現(xiàn)問(wèn)題也比較容易協(xié)調(diào)解決，因此，交易很容易進(jìn)行，并且能長(zhǎng)期堅(jiān)持，交易成本容易降低，資金流動(dòng)周轉(zhuǎn)率加快，提高營(yíng)運(yùn)效率。 ②加強(qiáng)內(nèi)部合作，實(shí)現(xiàn)規(guī)模效益。通過(guò)集團(tuán)內(nèi)部適當(dāng)?shù)慕灰装才?，加?qiáng)內(nèi)部企業(yè)間的合作，可以使資源配置在一定程度達(dá)到最優(yōu)，達(dá)到企業(yè)集團(tuán)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。 （2）關(guān)聯(lián)交易的消極意義 ①關(guān)聯(lián)交易可能影響公司獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力 如果關(guān)聯(lián)交易比重較大，將會(huì)使公司對(duì)關(guān)聯(lián)人形成嚴(yán)重依賴，進(jìn)而影響到上市公司的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力，導(dǎo)致市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力下降。一旦關(guān)聯(lián)方出現(xiàn)問(wèn)題，則公司將很難經(jīng)營(yíng)和生存。 ?、陉P(guān)聯(lián)交易可能損害中小股東和債權(quán)人的利益 公司關(guān)聯(lián)人中的控股股東等部分關(guān)聯(lián)人很容易就能利用自身的優(yōu)勢(shì)，與公司發(fā)生一些不公允的交易（如向上市公司高價(jià)出售原材料，低價(jià)購(gòu)買產(chǎn)品，搶占公司投資項(xiàng)目，挪用上市公司公開(kāi)募集的資金，拖欠上市公司的款項(xiàng)，要求公司為自身或其他關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保等），損害公司的利益，由此，中小股東的利益及債權(quán)人的利益也將受到損害。 ③關(guān)聯(lián)交易可能影響上市公司業(yè)績(jī)和批露信息的真實(shí)性 部分控股股東為滿足上市條件或?yàn)楸Ａ糇∩鲜泄镜摹皻ぁ辟Y源，有可能會(huì)犧牲自身利益來(lái)粉飾會(huì)計(jì)報(bào)表，虛增上市公司的利潤(rùn)。從而使其信息失真，由此，不但影響其他投資人的利益，也擾亂證券市場(chǎng)秩序，妨礙監(jiān)管部門的監(jiān)管。 ④關(guān)聯(lián)交易可能導(dǎo)致國(guó)家稅賦流失 關(guān)聯(lián)企業(yè)間可以利用協(xié)議價(jià)格在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、原材料、產(chǎn)品或勞務(wù)購(gòu)銷等方面進(jìn)行收入和費(fèi)用的調(diào)整，或者虛構(gòu)并不存在的交易來(lái)轉(zhuǎn)移收入和分?jǐn)傎M(fèi)用，或者通過(guò)互拆借資金的方式，規(guī)避依法應(yīng)予交納的稅賦，導(dǎo)致國(guó)家稅賦流失。 （二）法律及主管部門對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度 1、相關(guān)部門對(duì)于公司上市中關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度是減少和規(guī)范?，F(xiàn)存的關(guān)聯(lián)交易必須符合以下條件：一是實(shí)體上應(yīng)符合市場(chǎng)化的定價(jià)和運(yùn)作要求，做到交易價(jià)格和條件公允；二是在程序上必須嚴(yán)格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定；三是在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響到公司的獨(dú)立性。總的說(shuō)：公司應(yīng)盡量減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格應(yīng)該公允。公司不應(yīng)通過(guò)關(guān)聯(lián)交易制造或轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，也不應(yīng)將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。對(duì)于關(guān)聯(lián)方占用公司資金，必須及時(shí)清理欠款并不得發(fā)生新的欠款。 2、2012年3月23日，代辦系統(tǒng)在廈門召開(kāi)2012年第一次工作會(huì)議。會(huì)上，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)(下稱中證協(xié))首次就新三板推薦掛牌工作中存在的問(wèn)題，向61家具有推薦掛牌資格的主辦券商進(jìn)行通報(bào)，并重點(diǎn)培訓(xùn)盡職調(diào)查、內(nèi)核、信息披露三方面注意事項(xiàng)。新三板盡職調(diào)查事項(xiàng)中，被監(jiān)管層首先點(diǎn)名的是關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題。據(jù)中證協(xié)人士介紹，關(guān)聯(lián)方確認(rèn)和關(guān)聯(lián)交易確認(rèn)有諸多常見(jiàn)遺漏。其舉例介紹，某公司首次報(bào)送的備案文件中，沒(méi)有對(duì)外籍人士、在境外交易所上市的關(guān)聯(lián)公司及離岸注冊(cè)的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行調(diào)查和信息披露。 （三）關(guān)聯(lián)人 1、關(guān)聯(lián)法人 根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實(shí)施細(xì)則》，具有以下情形之一的法人，為公司的關(guān)聯(lián)法人： （一）直接或間接地控制公司，以及與公司同受某一企業(yè)控制的法人（包括但不限于母公司、子公司、與公司受同一母公司控制的子公司）； （二）第六十四條所列的關(guān)聯(lián)自然人直接或間接控制的企業(yè)。 2、關(guān)聯(lián)自然人 根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實(shí)施細(xì)則》，具有以下情形之一的法人，為公司的自然人： （1）持有公司5％以上股份的個(gè)人股東； （2）公司的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員； （3）本條第（一）、（二）項(xiàng)所述人士的親屬，包括：父母；
配偶；兄弟姐妹；年滿18周歲的子女； 配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的配偶。 （四）關(guān)聯(lián)交易 1、關(guān)聯(lián)交易的定義。 關(guān)聯(lián)交易是指公司及其控股子公司與關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。包括但不限于下列事項(xiàng)： （1）購(gòu)買或銷售商品； （2）購(gòu)買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)； （3）提供或接受勞務(wù)； （4）代理； （5）租賃； （6）提供資金（包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问剑?/span> （7）擔(dān)保； （8）管理方面的合同； （9）研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移； （10）許可協(xié)議； （11）贈(zèng)與； （12）債務(wù)重組； （13）非貨幣性交易； （14）關(guān)聯(lián)雙方共同投資。 2、關(guān)聯(lián)交易掌握的標(biāo)準(zhǔn)。 （1）公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易總額在100萬(wàn)元以上或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的0．5％的。 （2）公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬(wàn)元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易。 （3）公司直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供的借款。 （4）由公司控制或持有50％以上股份的子公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，按公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。 （5）公司的第一大債權(quán)人、債務(wù)人之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易和重大事項(xiàng)，按公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。 （6）公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易涉及的“提供財(cái)務(wù)資助”、“提供擔(dān)?！焙汀拔欣碡?cái)”等事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，并按交易事項(xiàng)的類型在連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)計(jì)算，經(jīng)累計(jì)計(jì)算達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的，認(rèn)定為重大關(guān)聯(lián)交易。 （7）公司在連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)發(fā)生的以下關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)按照累計(jì)計(jì)算的原則認(rèn)定：與同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；與不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的與同一交易標(biāo)的相關(guān)的交易。上述同一關(guān)聯(lián)人包括與該關(guān)聯(lián)人受同一主體控制或者相互存在股權(quán)控制關(guān)系的其他關(guān)聯(lián)人。 （五）關(guān)聯(lián)交易處理 公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，以便順利實(shí)現(xiàn)掛牌。 第一，對(duì)關(guān)聯(lián)交易涉及的事項(xiàng)進(jìn)行重組。 如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)已經(jīng)融入公司完整的生產(chǎn)服務(wù)體系之中，可以考慮將該企業(yè)或該業(yè)務(wù)并入擬掛牌公司，使原來(lái)依靠關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移由擬掛牌公司自身或由其設(shè)立的控股子公司來(lái)完成。 第二，將產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方。 如果關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)不屬于擬掛牌公司的主要業(yè)務(wù)，或者盈利能力不強(qiáng)，則可以將該部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無(wú)關(guān)聯(lián)的第三方。轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)注意轉(zhuǎn)讓價(jià)格的真實(shí)、公允和合理，不可損害擬掛牌公司的利益。正常情況下，已持續(xù)經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)或資產(chǎn)不鼓勵(lì)進(jìn)行剝離。特別要防止虛假的關(guān)聯(lián)交易“非關(guān)聯(lián)化”。 第三，對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算和注銷。如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營(yíng)、未實(shí)際經(jīng)營(yíng)或者其存在可能對(duì)擬掛牌公司產(chǎn)生障礙或不良影響，則可考慮將該關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。 第四，對(duì)于無(wú)法避免的其它關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)做到定價(jià)公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范。 首先，關(guān)于決策程序合規(guī)方面，擬掛牌公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制定《章程》、《關(guān)聯(lián)交易決策管理辦法》等公司治理文件確定關(guān)聯(lián)交易的決策程序，嚴(yán)格依照該程序進(jìn)行決策。其次，關(guān)于定價(jià)公允方面，關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)簽訂書面協(xié)議，明確關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)政策。關(guān)聯(lián)交易定價(jià)可參照交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引的原則執(zhí)行，具體如下：交易事項(xiàng)實(shí)行政府定價(jià)的，可以直接適用該價(jià)格；交易事項(xiàng)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)的，可在政府指導(dǎo)價(jià)的范圍內(nèi)合理確定交易價(jià)格；除實(shí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)外，交易事項(xiàng)有可比的獨(dú)立第三方的市場(chǎng)價(jià)格或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的，可以優(yōu)先參考該價(jià)格或標(biāo)準(zhǔn)確定交易價(jià)格；關(guān)聯(lián)事項(xiàng)無(wú)可比的獨(dú)立第三方市場(chǎng)價(jià)格的，交易定價(jià)可以參考關(guān)聯(lián)方與獨(dú)立于關(guān)聯(lián)方的第三方發(fā)生非關(guān)聯(lián)交易價(jià)格確定；既無(wú)獨(dú)立第三方的市場(chǎng)價(jià)格，也無(wú)獨(dú)立的非關(guān)聯(lián)交易價(jià)格可供參考的，可以合理的構(gòu)成價(jià)格作為定價(jià)的依據(jù)，構(gòu)成價(jià)格為合理成本費(fèi)用加合理利潤(rùn)。最后，對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的披露應(yīng)該做到真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。 三、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) （一）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)概念 所謂同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是指發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務(wù)，從而使雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。 （二）法律和主管部門關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的基本態(tài)度 在具有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關(guān)系的兩家公司之間，控股股東或?qū)嶋H控制人可以任意轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)與商業(yè)機(jī)會(huì)，這樣很容易損害被控制公司的利益。所以，為維護(hù)上市公司本身和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國(guó)家的資本市場(chǎng)對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)都實(shí)行嚴(yán)格的禁止。發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是企業(yè)上市的基本條件之一。 目前，對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作有相關(guān)規(guī)定的法律規(guī)范主要有： 1、《中華人民共和國(guó)公司法》 第一百四十九條第一款第五項(xiàng)：未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事、高級(jí)管理人員不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。 2、《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》 第十九條：發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。 第四十二條：募集資金投資項(xiàng)目實(shí)施后，不會(huì)產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者對(duì)發(fā)行人的獨(dú)立性產(chǎn)生不利影響。 3、《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)－－招股說(shuō)明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號(hào)） 第五十一條：發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對(duì)存在相同、相似業(yè)務(wù)的，發(fā)行人應(yīng)對(duì)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作出合理解釋。 第五十二條：發(fā)行人應(yīng)披露控股股東、實(shí)際控制人作出的避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾。 4、《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第9號(hào)－－首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市申請(qǐng)文件》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]6號(hào)） 9－2 有關(guān)消除或避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的協(xié)議以及發(fā)行人的控股股東和實(shí)際控制人出具的相關(guān)承諾。 5、《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號(hào)） 第九條：調(diào)查發(fā)行人成立以來(lái)與原企業(yè)或主要發(fā)起人在法律關(guān)系、產(chǎn)權(quán)關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系（如現(xiàn)實(shí)的或潛在的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等）、管理關(guān)系（如托管等）等方面是否存在重大瑕疵。 第二十四條：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況 取得發(fā)行人改制方案，分析發(fā)行人、控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)告及主營(yíng)業(yè)務(wù)構(gòu)成等相關(guān)數(shù)據(jù)，必要時(shí)取得上述單位相關(guān)生產(chǎn)、庫(kù)存、銷售等資料，并通過(guò)詢問(wèn)發(fā)行人及其控股股東或?qū)嶋H控制人、實(shí)地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方法，調(diào)查發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人及其控制的企業(yè)實(shí)際業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對(duì)象、與發(fā)行人產(chǎn)品的可替代性等情況，判斷是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，并核查發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人是否對(duì)避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)做出承諾以及承諾的履行情況。 6、《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息批露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第11號(hào)——上市公司公開(kāi)發(fā)行證券募集說(shuō)明書》（2006
2號(hào)） 第三十一條：發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對(duì)存在相同、相似業(yè)務(wù)的，發(fā)行人應(yīng)對(duì)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)做出合理解釋。 第三十二條：對(duì)于已存在或可能存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，發(fā)行人應(yīng)披露解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的具體措施。 第三十三條：發(fā)行人應(yīng)披露獨(dú)立董事對(duì)發(fā)行人是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)有關(guān)措施的有效性所發(fā)表的意見(jiàn)。 （三）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)認(rèn)定的具體把握 1、發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) （1）需調(diào)查的主體 需要注意的是，《編報(bào)規(guī)則第12 號(hào)》中關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)采用的是“發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間”是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，即使用了“關(guān)聯(lián)方”的概念，而如前面關(guān)于關(guān)聯(lián)交易部分中所述，“關(guān)聯(lián)方”的范圍相當(dāng)廣泛。而《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》以及《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)－－招股說(shuō)明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號(hào)）、《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第9號(hào)－－首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市申請(qǐng)文件》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]6號(hào)）、《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號(hào)中，規(guī)定的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主體為發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)。 （2）需調(diào)查的業(yè)務(wù) 因?yàn)闆](méi)有直接的、明確的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，因此在認(rèn)定是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)應(yīng)本著實(shí)質(zhì)重于形式的原則進(jìn)行認(rèn)定。一般情況下，如果兩者的業(yè)務(wù)相同，如無(wú)特殊情況，就直接認(rèn)定為存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。因此，“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的說(shuō)法除非有充分有力的證據(jù)予以證明（比如有不同的客戶對(duì)象，有不同的市場(chǎng)區(qū)域，存在明顯的市場(chǎng)細(xì)分差別，而且該市場(chǎng)細(xì)分是客觀的，不會(huì)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等），否則一般很難得到主管部門的認(rèn)可。就“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的問(wèn)題，從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，證券發(fā)行監(jiān)管部門在判斷擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，通常會(huì)關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容： ①考察產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對(duì)象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠(yuǎn)、銷售對(duì)象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)及利益沖突。 ②如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的重要方面。 ③考察發(fā)行人所在行業(yè)的特點(diǎn)和業(yè)務(wù)方式。有時(shí)在具體個(gè)案中，監(jiān)管部門也會(huì)結(jié)合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點(diǎn)和業(yè)務(wù)運(yùn)作模式來(lái)具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。 2、有關(guān)方面是否已采取有效措施或承諾采取有效措施避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 鑒于公司上市時(shí)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的絕對(duì)不可存在性，公司對(duì)于已經(jīng)存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，有關(guān)主體必須在申請(qǐng)上市前徹底解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題。同時(shí)，有關(guān)主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)作出妥善安排和承諾。 3、新三板動(dòng)態(tài) 2012年 7月20日，代辦系統(tǒng)在大連召開(kāi)2012年第二次工作會(huì)議，會(huì)上，國(guó)信證券呼吁縮小同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的界定范圍，廣發(fā)證券和申銀萬(wàn)國(guó)證券亦表示力挺。廣發(fā)證券人士在會(huì)議上指出，目前儲(chǔ)備的100余家企業(yè)中，60%存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易的問(wèn)題，應(yīng)在充分披露不損害投資者利益前提下容忍同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)、強(qiáng)制地域劃分等解決思路。而東北證券則表示要加大對(duì)上報(bào)項(xiàng)目同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的調(diào)查范圍和手段。 四、資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組問(wèn)題 （一）資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組的意義 資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組是指在擬上市股份公司設(shè)立前及設(shè)立之后，通過(guò)股權(quán)重組和資產(chǎn)整合，將公司股權(quán)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)進(jìn)行合理調(diào)整及有效組合，使其符合上市發(fā)行的規(guī)范要求，形成具有股權(quán)關(guān)系清晰，業(yè)務(wù)體系完整，直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)和持續(xù)發(fā)展的發(fā)行主體。因此，重組是公司成為一個(gè)合格上市發(fā)行主體的第一步，也是企業(yè)上市成功與否的關(guān)鍵，它將公司存在的許多歷史問(wèn)題和上市的隱患進(jìn)行調(diào)整與規(guī)范，為日后企業(yè)上市發(fā)行股票打下更為牢固的基礎(chǔ)。 （二）改制重組應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn) 1.股權(quán)關(guān)系清晰，不存在法律障礙，不存在股權(quán)糾紛隱患。不能存在委托持股、信托持股以及工會(huì)、職工持股會(huì)作為公司股東的情形。 2.主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，通過(guò)整合主營(yíng)業(yè)務(wù)形成完整的產(chǎn)、供、銷體系，最大限度地提高資本利用效率，形成核心競(jìng)爭(zhēng)力和持續(xù)發(fā)展的能力，避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。 3. 建立公司治理的基礎(chǔ)，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及經(jīng)理層規(guī)范運(yùn)作。 4.形成完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力。公司改制時(shí)將主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)進(jìn)入股份公司時(shí)，與其對(duì)應(yīng)的土地、房產(chǎn)、商標(biāo)及其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)必須同時(shí)進(jìn)入股份公司，做到資產(chǎn)完整、業(yè)務(wù)獨(dú)立、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立。 5.建立健全財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，會(huì)計(jì)核算符合《企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告條例》、《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》和《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》等法規(guī)的要求。 6.建立健全有效的內(nèi)部控制制度，能夠保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性和營(yíng)運(yùn)的效率與效果。 （三）資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組的主要方法 1．資產(chǎn)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓。可將與企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系可能影響企業(yè)掛牌上市的資產(chǎn)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給與公司不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的其他企業(yè)或個(gè)人；可將與主主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的部分資產(chǎn)出售給其他企業(yè)、個(gè)人；可將企業(yè)或負(fù)債轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)、個(gè)人。 2．資產(chǎn)業(yè)務(wù)收購(gòu)。可將與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的公司外的資產(chǎn)業(yè)務(wù)進(jìn)行收購(gòu)，使其成為公司或合并報(bào)表范圍的子公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，以解決公司業(yè)務(wù)能力或關(guān)聯(lián)交易以及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題。 3、換股合并。股東或他人將其在另一企業(yè)的股權(quán)作價(jià)投入改制企業(yè)。這種方式屬于新增資本投入的權(quán)益投資，多見(jiàn)于部分改制為股份有限公司的登記。 4、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。企業(yè)改制時(shí)，在征得其他股東同意的基礎(chǔ)上債權(quán)人可將其債權(quán)轉(zhuǎn)為對(duì)企業(yè)的投資。其本身由企業(yè)的債權(quán)人變?yōu)槠髽I(yè)的股東。但銀行金融機(jī)構(gòu)，驗(yàn)資、評(píng)估等中介機(jī)構(gòu)等不具備投資主體資格的債權(quán)人不能債轉(zhuǎn)股。 五、獨(dú)立性問(wèn)題 （一）新三板的掛牌條件 根據(jù)2009年7月6日修訂實(shí)施的《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法（暫行）》的規(guī)定，非上市公司申請(qǐng)股份在代辦系統(tǒng)掛牌，須具備以下條件： 1、存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算； 2、主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力； 3、公司治理結(jié)構(gòu)健全，運(yùn)作規(guī)范； 4、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)； 5、取得試點(diǎn)地區(qū)政府（一般為高新區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)，中關(guān)村為北京市政府授權(quán)機(jī)構(gòu)）出具的非上市公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)資格確認(rèn)函； 6、協(xié)會(huì)要求的其他條件。 （二）公司的獨(dú)立性 現(xiàn)有文件中尚未有直接的規(guī)范對(duì)新三板的獨(dú)立性作出要求，但是參照企業(yè)上市的要求，新三板的也應(yīng)具有獨(dú)立性，主要表現(xiàn)為5方面：公司應(yīng)在資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)。 1、判斷公司業(yè)務(wù)的獨(dú)立性 2、判斷公司資產(chǎn)的獨(dú)立性 3、判斷人員獨(dú)立性 4、判斷財(cái)務(wù)獨(dú)立性 5、判斷機(jī)構(gòu)獨(dú)立性 六、對(duì)外擔(dān)保問(wèn)題 （一）公司應(yīng)嚴(yán)格控制對(duì)外擔(dān)保； （二）控股股東或?qū)嶋H控制人不得強(qiáng)令公司對(duì)外提供擔(dān)保； （三）公司對(duì)外擔(dān)保等事項(xiàng)應(yīng)符合法律法規(guī)和公司章程。 七、股權(quán)激勵(lì)問(wèn)題 （一）股權(quán)激勵(lì)概念 1、概念。所謂股權(quán)激勵(lì)，指公司以本公司股票為標(biāo)的，對(duì)其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其他員工進(jìn)行的長(zhǎng)期性激勵(lì)。合理的股權(quán)激勵(lì)方案可以將企業(yè)的短期利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略有效地結(jié)合起來(lái)，使經(jīng)理人及企業(yè)關(guān)鍵人員能以股東的身份參與企業(yè)決策，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)業(yè)績(jī)與經(jīng)營(yíng)管理人員風(fēng)險(xiǎn)與收益的一致性。 2、股權(quán)激勵(lì)與股權(quán)福利。 （二）股權(quán)激勵(lì)主要形式。 1、直接持股。 2、通過(guò)合伙企業(yè)或公司間接持股。 3、限制性股票。 4、股票期權(quán)。
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