媒體報(bào)道，近日杭州一公司稱打車軟件“嘀嘀打車”涉嫌侵權(quán)其第9類“嘀嘀”注冊(cè)商標(biāo)權(quán)，嘀嘀打車的軟件運(yùn)營(yíng)公司目前沒(méi)有回應(yīng)，但筆者經(jīng)初步檢索發(fā)現(xiàn)，嘀嘀打車的商標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)不及此，該軟件運(yùn)營(yíng)公司在多個(gè)軟件功能有涉及的類別都沒(méi)有申請(qǐng)商標(biāo)，此事暴露出了移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代具有普遍性的商標(biāo)保護(hù)問(wèn)題，今天就和大家聊聊這個(gè)問(wèn)題。

　　移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的不同類別商標(biāo)沖突問(wèn)題。移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的一個(gè)特征是O2O（Online to Offline），很多移動(dòng)應(yīng)用往往具備線上和線下多個(gè)產(chǎn)品和服務(wù)的商標(biāo)類別的特征，此時(shí)，應(yīng)用如果只申請(qǐng)注冊(cè)單個(gè)商標(biāo)類別就會(huì)發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)，最近就有兩個(gè)這方面的案件：

　　1、微云商標(biāo)案：一上海公司起訴騰訊的微云服務(wù)侵犯了其第42類“微云”商標(biāo)權(quán)，但騰訊其實(shí)申請(qǐng)了第9類的微云商標(biāo)權(quán)；（詳情見(jiàn)《騰訊商標(biāo)又惹麻煩了，這一次是“微云”》）

　　2、115網(wǎng)盤商標(biāo)案：邯鄲一公司投訴廣東115公司115網(wǎng)盤服務(wù)侵權(quán)其第9類“115“商標(biāo)，但115公司實(shí)際持有該第42類的“115”商標(biāo)（該案筆者為115公司處理和蘋果、谷歌等公司應(yīng)用市場(chǎng)投訴的相關(guān)事宜）。

　　再來(lái)看嘀嘀打車軟件，應(yīng)根據(jù)功能申請(qǐng)商標(biāo)：

　　個(gè)案的是非曲直自有由司法機(jī)關(guān)評(píng)議，本文主要談企業(yè)應(yīng)怎樣規(guī)避類似商標(biāo)法律風(fēng)險(xiǎn)。作為商標(biāo)律師，筆者認(rèn)為企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)產(chǎn)品或者服務(wù)涉及的功能確定申請(qǐng)商標(biāo)的范圍，比如，就嘀嘀打車這個(gè)應(yīng)用程序，其至少包括如下功能：

　　1、  地圖服務(wù)：應(yīng)用使用者可以看到周邊的地圖；

　　2、  應(yīng)用程序：打車軟件是一個(gè)可以下載的應(yīng)用程序；

　　3、  經(jīng)紀(jì)功能：對(duì)出租車駕駛員和打車用戶而言，打車軟件是一個(gè)中間商，可能涉及經(jīng)紀(jì)功能；

　　4、  廣播功能：打車用戶的語(yǔ)音通過(guò)打車軟件的系統(tǒng)向周圍的出租車司機(jī)進(jìn)行廣播；

　　5、  預(yù)定和確認(rèn)信息傳送功能；

　　6、  出租車預(yù)定功能；

　　7、  應(yīng)用程序更新的服務(wù)功能。

　　嘀嘀打車應(yīng)用程序涉及的商標(biāo)產(chǎn)品和服務(wù)

　　根據(jù)筆者在國(guó)家商標(biāo)局?jǐn)?shù)據(jù)庫(kù)的檢索，目前嘀嘀打車軟件所在公司申請(qǐng)了第9類的“嘀嘀打車”和“滴滴打車”兩個(gè)商標(biāo)。值得肯定的是，嘀嘀打車把諧音的“滴滴打車”也申請(qǐng)了，但他們的申請(qǐng)的最大問(wèn)題是沒(méi)有涉及軟件大部分功能的商標(biāo)類別。嘀嘀的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手“快的打車“目前申請(qǐng)了9、38、42三個(gè)類別的商標(biāo)，也不夠。根據(jù)國(guó)家商標(biāo)局2014版《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，筆者認(rèn)為嘀嘀打車應(yīng)用程序至少涉及如下6個(gè)商標(biāo)類別，不一定每個(gè)都很精準(zhǔn)，但基本都是有關(guān)聯(lián)的：

　　部分類別商標(biāo)有在先申請(qǐng)或者注冊(cè)如何處理？

　　上面提及了很多類別，理論上打車軟件公司都應(yīng)該申請(qǐng)，但如果實(shí)際操作經(jīng)常會(huì)發(fā)現(xiàn)，好的名稱往往在很多類別上已經(jīng)有了在先的申請(qǐng)或者注冊(cè)，此時(shí)應(yīng)該如何處理？如果是筆者來(lái)處理這個(gè)問(wèn)題，會(huì)提醒客戶注意如下問(wèn)題：

　　1、關(guān)注核心類別。雖然商標(biāo)有很多類別，但從功能出發(fā)，也有核心類別和非核心類別的區(qū)別，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注核心類別是不是有在先申請(qǐng)或者注冊(cè)；

　　2、關(guān)注是否另有途徑取得商標(biāo)。即便有在先申請(qǐng)，是不是可以通過(guò)曲線救國(guó)的方式取得商標(biāo)？類似的辦法實(shí)際不少：比如購(gòu)買在先商標(biāo)；比如關(guān)注在先商標(biāo)申請(qǐng)或者注冊(cè)是不是覆蓋了全部的小類，我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)看似已經(jīng)被申請(qǐng)的產(chǎn)品類別實(shí)際在小類上操作空間很大；再如對(duì)在先商標(biāo)向商標(biāo)局提起進(jìn)行三年未使用撤銷申請(qǐng)等，自己同步進(jìn)行申請(qǐng)，不過(guò)這個(gè)可能引發(fā)商標(biāo)權(quán)人起訴你的法律風(fēng)險(xiǎn)，要慎重決策；

　　3、關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。即便有在先注冊(cè)商標(biāo)，在先商標(biāo)持有人會(huì)不會(huì)對(duì)你進(jìn)行訴訟也是一個(gè)問(wèn)題。很多公司雖然持有商標(biāo)，但如果經(jīng)營(yíng)范圍是不同的領(lǐng)域，此時(shí)你使用商標(biāo)不侵犯其利益，被起訴的概率就不會(huì)很大。

　　好的品牌對(duì)企業(yè)非常重要，因此，很多時(shí)候即便有法律風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)也會(huì)愿意冒險(xiǎn)使用。但企業(yè)還是應(yīng)當(dāng)通過(guò)專業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)先行評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)、并做相應(yīng)預(yù)案，心里有底后再進(jìn)行決策，否則就是盲目冒險(xiǎn)。最后，對(duì)處于野蠻生長(zhǎng)階段打車軟件企業(yè)而言。還是要提醒一句：別光顧著燒錢補(bǔ)貼用戶，也要關(guān)注一下自己的品牌保護(hù)和法律風(fēng)險(xiǎn)防范。

　　【作者為上海大邦律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，Email: yytbest@gmail.com】