今年新接了一門催悲的“經(jīng)濟法學”課程，是法學專業(yè)中最難定位的一門課?？疾爝@門課的發(fā)展狀況時，發(fā)現(xiàn)一個有趣的現(xiàn)象：除了法學院系，開“經(jīng)濟法”課程最多的，是商科（經(jīng)濟學各專業(yè)和管理學的工商管理專業(yè)含會計學）。其他院系也開設(shè)過一些和本專業(yè)相關(guān)的“某某法”的課程，比如醫(yī)學院的“醫(yī)療法”、“藥品管理法”、建筑系的“建筑法”、理工院系的“科技法”、體育系的“體育法”、師范院校的“教育法”，等等。但這些“某某法”的含義，和法學專業(yè)的知識體系有點兒不一樣。

概念的詞語只是約定俗成，無所謂對錯，比如經(jīng)濟系的“經(jīng)濟法”和法學系的“經(jīng)濟法”不一樣，不是說經(jīng)濟系“用錯了”。但作為法學老師，本宅還是愿意和各位非法學專業(yè)的同學稍微探討一下，這些“某某法”，到底是什么意思。

先明確幾個前提：

第一，“法學”是西方學術(shù)傳統(tǒng)的一部分，近代以后才傳入中國，中國古代有些類似的概念如“刑法”、“律令”，但其實沒什么可比性，所以必須先從西方法學談起。

第二，西方包括英美法系和大陸法系兩個系統(tǒng)，細節(jié)上并不一致，比如英國沒有（成文的）憲法，美國沒有民法，法國沒有衡平法等等。這里面向非法學專業(yè)的同學，暫不詳細考訂其間的差異，下文的西方，只是兩大法系的最大公約數(shù)。

閑話不說，直接上圖：

一、家族樹的分支

 1、民法和刑法

西方文明的根，扎在古巴比倫、古希臘和古希伯來文明之中，大致在公元前后，匯集到羅馬文明之中，一般說來，羅馬法是西方法學的正統(tǒng)，（英美系還有日耳曼法的淵源）。“羅馬法”的主體是“Civil Law”，即“羅馬人的法”，古代現(xiàn)在翻譯為“市民法”，現(xiàn)代則翻譯成“民法”。（羅馬法中還有一種處理和非羅馬人關(guān)系的“萬民法”，是“市民法”的補充，不考證）。羅馬帝國衰亡后，西歐文明經(jīng)過極為復雜的演變，大致在法國大革命之后定型為兩大法系，但“民法”始終是這棵大樹的主干，也就是圖中左側(cè)的分支。

（注意民法的英文原文）

在“民法”中，最古老的分支叫做“1人法”，原意是指一個“有羅馬公民權(quán)的男性家長”應(yīng)有的權(quán)利的法，現(xiàn)代法律演化為“人身權(quán)法”，（注意不是“人權(quán)法”）?！叭松頇?quán)法”又分為“人格權(quán)法”和“身份權(quán)法”兩個分支：“11人格權(quán)法”大致包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)等；“12身份權(quán)”大致包括家長權(quán)、配偶權(quán)、親屬權(quán)等，現(xiàn)在則稱為“婚姻家庭法”，此外，和婚姻家庭密切相關(guān)的“13繼承法”，現(xiàn)在也經(jīng)常放在人法中。

民法的第二個分支叫做“2物法”，是關(guān)于“人對物的權(quán)利”的法。民法中的“物”的范圍廣泛，天地萬物，凡是有財產(chǎn)價值的東西，乃至陽光（采光權(quán)）、河水（用水權(quán)）、沒有形體的電流，都屬于“物”，物法也就是人怎么擁有財產(chǎn)的法。最具有財產(chǎn)價值的物當然是土地（物法稱之為“不動產(chǎn)”），物法的主要內(nèi)容就是關(guān)于土地權(quán)利的法，又大致上分為“自物權(quán)法”和“他物權(quán)法”，前者主要是“21物權(quán)法”，后者主要是“22擔保法”。

民法的第三個分支叫做“3債法”，是關(guān)于“人對人的權(quán)利”的法。民法中的“債”的范圍遠比漢語中的“金錢借貸”廣泛的多，凡是“人對人的給付關(guān)系”，都稱之為“債”。債法最主要的兩個分支，一個叫做“法定之債”，主要是“侵權(quán)之債”，（還包括兩個很小的分支“不當?shù)美焙汀盁o因管理”），第二個分支是“約定之債”，主要是“合同之債”?！胺ǘㄖ畟弊顬楣爬?，是不需要當事人約定就構(gòu)成的支付，比如張三打斷了李四的腿，張三就欠李四一筆“法定之債”，這種法律現(xiàn)在稱為“31侵權(quán)法”，“約定之債”是兩個人商量好了之后確定的支付關(guān)系，買賣、借貸、保管、贈與等等都屬于此類，現(xiàn)在統(tǒng)稱為“32合同法”。

人法、物法、債法三個分支（加上些零散的小分支）構(gòu)成傳統(tǒng)意義上的民法，是法學的核心知識。簡單的說，一個單獨的人用“人格權(quán)法”保護，兩個人結(jié)婚用“婚姻法”，婚后產(chǎn)生子女用“家庭法”，傳宗接代用“繼承法”，蓋個房子用“物權(quán)法”，找鄰居借筆錢用“合同法”，把房子押上用“擔保法”，出門被鄰居打暈了，用“侵權(quán)法”。

和中國傳統(tǒng)的法律概念不一樣，“刑法”在西方法學體系中只是一個邊緣性的分支，這里稍微展開解釋一下：

在“家族樹”中，刑法是和民法同樣古老的分支，但并不是法律的重點。不是說西方?jīng)]有刑事案件，而是同樣的案件，在中國和西方的處理是不一樣的。比如在長安城中，張三打斷李四的胳膊，中國官員考慮的是“張三竟然在天子腳下白晝傷人，冒犯了皇帝的權(quán)威，必須痛打四十大板，苦役三年”，這是刑法的思維方式，至于李四該怎么辦，不是法律考慮的主要問題。而在羅馬城，凱撒打斷了龐培的胳膊，法官首先考慮的是“龐培是羅馬公民還是奴隸，是否擁他主張的權(quán)利？”，繼而是“如果龐培是羅馬公民，則如何補償龐培的損失：是根據(jù)‘以眼還眼，以牙還牙，以手還手，以腳還腳’的原則，同樣打斷凱撒的胳膊，還是換一種比較文明的，接受凱撒的一百塊銀幣賠償金？”。至于統(tǒng)治者的權(quán)威，在羅馬這個沒有國王的共和制城邦里，反而不是問題。這就是民法（侵權(quán)法）的思維方式。

也就是說，人與人的沖突，在羅馬法中基本上是由“民法”調(diào)整的，殺人不是刑事問題，而是個血親復仇或者民事賠償金的問題。因此，在羅馬法中，私法（民法）發(fā)達而公法（刑法）不發(fā)達，只有侵犯公共利益而沒有具體受害人的極少數(shù)情況下，才有所謂的“刑法問題”，最古老的罪名只有瀆神、巫術(shù)、毀壞公物、逃兵、叛國等數(shù)種行為，大體上是現(xiàn)在已經(jīng)基本消亡的宗教法，少部分是軍事法。刑法的英文為criminal law，直譯為“犯罪法”。

 2、商法和知識產(chǎn)權(quán)法

早期的民法，來源于農(nóng)業(yè)社會，因此土地法是重點。隨著近代以后社會財富的積累，民法中又分離出一個“商法”，作為民法的特別法，專門處理占社會財富大部分的工商業(yè)領(lǐng)域中的法律問題。商法除了個別的人法（41代理法）之外都是財產(chǎn)法、尤其是債法的特別法。

商法的來源比較復雜，分支眾多，簡單的說，最初是一批進行海外冒險的商人，包括船東、水手和貨主，對財產(chǎn)關(guān)系尤其是金錢關(guān)系作出的特別約定，因此最古老的商法是“42海商法”，內(nèi)容主要是合同法和侵權(quán)法在航海領(lǐng)域的特殊問題，比如租船合同、船舶碰撞、海難救助、共同海損等。

進而，海上冒險需要大量的資本，商人們將分散的資金合并，形成商業(yè)組織，首先是是無限責任的合伙制，最終產(chǎn)生有限責任的公司制。公司制是企業(yè)組織方面的重大變革。因此又產(chǎn)生了“43公司法”。公司法主要是合同法的升級版本，公司章程其實就是一個特別復雜的合同。公司法的基本原則是“有限責任”，為此又產(chǎn)生了“44破產(chǎn)法”，為了防止利用公司法的漏洞破產(chǎn)逃債；接著，公司的股票流通形成市場，又出現(xiàn)了“45證券法”，即公司股票和債券的買賣活動中的法律，破產(chǎn)法和證券法都是公司法的特別法。

商法的第三個分支，是資金流動和融通方面的變革，商人發(fā)明了匯票和保險兩種制度，提高資金的使用效率，規(guī)避風險，因此形成了“46票據(jù)法”和“47保險法”，兩者也都是債法的特別法。

晚近一些，商法中又分立出一個知識產(chǎn)權(quán)法，（有時候也可以看作是從民法分立出來的）。知識產(chǎn)權(quán)法其實是兩個法的合稱：早期的“51著作權(quán)法”，主要是侵權(quán)法在文化領(lǐng)域中的特別法，稍晚的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)法”，包括兩個分支“52專利法”和“53商標法”，主要是債法在工商業(yè)領(lǐng)域中的特別法。

商法和知識產(chǎn)權(quán)法的基礎(chǔ)都是民法，離開民法的基本概念，商法和知識產(chǎn)權(quán)法就沒法存在。

 3、公法

民法（私法）主要是保護平等主體的人身和財產(chǎn)權(quán)利的法，這是西方法學的首要目的，在存在財產(chǎn)權(quán)的前提下，“為了保護私有財產(chǎn)，所以才在人們中成立政府”（洛克），于是才產(chǎn)生了公法。因此，公法是“家族樹”中較小的一個分支。中國人常說的“憲法賦予我某某權(quán)利”、“感謝國家給我某某福利”之類的說法，在西方法學的邏輯中都是錯誤的，正確的說法是“憲法規(guī)定政府不得剝奪某某（天賦）人權(quán)”、“納稅人有權(quán)的到某某福利”。在西方法學體系中，個人先于國家，權(quán)利主要靠所有者的自力保護，然后才依靠公共權(quán)力的二手保護。

在公法這個分支中，除了古老的刑法，其他都大體可以歸入廣義的憲法范疇。考慮到西方政府一般按照三權(quán)分立原則，分為立法、司法、行政三個分支，因此憲法（公法）大體也可以分為三個樹杈。

（美式三權(quán)分立示意圖，最高者為立法分支，左為行政分支，右為司法分支。注意司法較立法、行政距離稍遠）

在政府機關(guān)的三個分支中，司法機關(guān)最為古老，與司法活動有關(guān)的法一般稱之為“6訴訟法”，又分為幾個小分支，第一個分支是“61刑事訴訟法”，主要是負責維護刑法，第二個也是主要的分支是“62民事訴訟法”，主要是負責維護民法，更晚近一些，從民事訴訟法中分離出一個“63行政訴訟法”，作為民事訴訟法的特別法，主要是負責維護行政法，即對行政機關(guān)的行為不服而產(chǎn)生的訴訟，三個訴訟法可以簡單的記作“官告民”、“民告民”和“民告官”，其中“民告民”是訴訟的主體。此外，民事訴訟法中有一個特別的涉外分支，叫做“法律沖突法”或“83國際私法”，立法上稱為“涉外民事關(guān)系法律適用法”，處理各國民法不一致時的法律選擇問題，現(xiàn)在一般歸入國際法的名下。

（中國的行政訴訟法不獨立，附在行政法學下面）

相對而言，立法機關(guān)和行政機關(guān)出現(xiàn)的比較晚，關(guān)系也比較接近，狹義上的“7憲法”主要就是關(guān)于立法機關(guān)和行政機關(guān)的法。各國憲法都由兩個部分組成，第一個分支是對公民政治權(quán)利的保護，一般稱為“人權(quán)法”，第二個分支關(guān)于政府運行的法，又包括“稅法”和“預(yù)算法”（中國也叫“財政法”），即“收錢的法”和“花錢的法”。立法機關(guān)最主要的工作就是制定這些“法案”act，千萬注意，不是“立法”，因為“實質(zhì)意義的法”（right）首先是自然的正義，是先于政府而存在的，其次“形式意義的法”（law）又首先是靠司法機關(guān)通過判決來維護的，立法機關(guān)的法案（act）只是在最后起一點輔助作用，這和我國“人民代表大會高于一切”的憲法格局也是相反的。

對立法機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)——行政機關(guān)來說，在整個家族樹上的地位就更偏了。所謂“行政權(quán)”本來是從“國王的權(quán)力”發(fā)展出來的，原始功能是對外交往，（內(nèi)政由法院負責），因此外交部和國防部才是政府的最主要的部門，“美國總理”即“國務(wù)卿”，一般也被人當作外交部長。行政權(quán)對外的主要法律事務(wù)是簽訂條約，包括經(jīng)濟方面的條約，這些法律分別稱為“81國際公法”和“82國際經(jīng)濟法”，加上“83國際私法”，共同構(gòu)成廣義的“8國際法”。

在內(nèi)政方面，行政機關(guān)的影響是次于司法機關(guān)的，行政部門僅僅在公民間強弱明顯失衡的情況下，才可以提供特別的干預(yù)。調(diào)整行政機關(guān)活動的法稱為“9行政法“，分支很多，但都很細小，除了安全方面，涉及經(jīng)濟的比如反壟斷法、勞動和社會保障法、消費者權(quán)益保護法、關(guān)稅法、環(huán)境保護法等。這些法律的共同特點，一方是強大的商業(yè)機構(gòu)（本身適用商法），另一方是明顯的弱者——小企業(yè)、勞工、消費者、本國幼稚產(chǎn)業(yè)、環(huán)境，用普通的民法和訴訟法無法獲得公正的保護，才通過立法權(quán)和行政權(quán)進行特別的保護。美國本身沒有“經(jīng)濟法”Economic law這個部門，但有時也可以籠統(tǒng)的將這些“與經(jīng)濟有關(guān)的行政命令”簡稱為經(jīng)濟法。

二、示例

抽象的介紹了法律的分類，再做個具體示例。

比如一個人在美國做生意，會遇到哪些法律問題、用到什么“法”呢？

首先是組織公司，要用到公司法和破產(chǎn)法、其次租房買地，要用到物權(quán)法，然后是借貸款、簽訂各種合同，要用到合同法和擔保法，資金支付要用到票據(jù)法，貨物運輸要用到侵權(quán)法、海商法和保險法，商業(yè)宣傳要用到商標法，高科技公司要用到專利法和著作權(quán)法，如果上市融資，還要用到證券法。以上這些“法”都屬于“民法-商法-知識產(chǎn)權(quán)法”的樹杈。如果出現(xiàn)糾紛，最主要的解決途徑是去法院打官司，（找總統(tǒng)一般沒用），需要民事訴訟法。

美國的商人和行政機關(guān)發(fā)生的法律聯(lián)系并不多，只有一個是稅法，一個是各種特別的行政保護，比如勞動者保護、消費者保護、環(huán)境保護、反性別年齡種族歧視、個別大公司還會遇到反壟斷法，這才是狹義上的經(jīng)濟法，和民法相比，都是相對而言次要的法律問題。至于因為小偷光顧而用到刑法，那就更次要了。

再比如，一個醫(yī)生、建筑師、設(shè)計師和會計師，會遇到哪些法律問題呢？

首先，這些都是“個體戶”，一般用不到公司法，有時會用到公司法的微縮版本“合伙法”。其次，醫(yī)生要考慮因為誤診而帶來的損害賠償，他的首要法律問題是侵權(quán)法；建筑師首先要考慮土地和房屋之間的關(guān)系，他首要的法律問題是物權(quán)法；設(shè)計師要考慮各種避免抄襲的指控，他的首要法律問題是知識產(chǎn)權(quán)法。這些都是民法。只有會計師會用到的稅法，嚴格地說不是民法，但他還要用到公司法，又屬于民法了。

再次，一個工人或者體力勞動者，會遇到哪些法律問題呢？

抱歉，所謂“勞動法”，首先仍然是合同法，即勞動者和雇主以平等的身份簽訂的勞動合同，屬于民法的分支。其次仍然是民事訴訟法（有時候是勞動仲裁法），最后才是行政機關(guān)對勞動者的特別保護，比如依照憲法組織工會的權(quán)利、罷工權(quán)、平等權(quán)（反對各種歧視的權(quán)利），才屬于“憲法-人權(quán)法-行政法”的分支。當然，個人的生活資料非常有限，勞動者確實受不到各種商法的保護，好像整個法律體系不怎么保護窮人，但勞工中的優(yōu)秀分子也會自主創(chuàng)業(yè)，（洛克菲勒就是典型），因此，公法的保護必須要次于私法的保護，才能給窮人成為企業(yè)家的機會，如果所有的窮人都依賴政府的特別保護，從而顛倒了私法和公法的關(guān)系，企業(yè)家本身就消失了，則有能力創(chuàng)業(yè)的窮人就永無出頭之日了。

三、關(guān)于中國

事情到了中國，發(fā)生了很大的變化?，F(xiàn)代工商業(yè)都是從外國傳來的，首先是外資企業(yè)，接著是政府仿制而成立的國有企業(yè)，第三才是民間的商業(yè)資本。一個普通中國商人做生意，要考慮什么呢？

第一，能否競爭的過外資？完全的自由競爭肯定是不行的，人家已經(jīng)成熟運行幾百年了，唯一個辦法就是靠關(guān)稅的保護，這也是“國際經(jīng)濟法”是中國的一個非常強勢的法律部門的原因。進而，獨立的關(guān)稅只有強政府才能做到，因此又要建立高度的中央集權(quán)，因此民法憲法什么的都到了霉，成了被消滅的對象。關(guān)鍵是，對中國這種發(fā)展中國家來說，大政府絕不是什么純粹的壞事，沒有關(guān)稅保護的發(fā)展中國家只有當非洲拉美的份兒，中國人是經(jīng)過幾代人的奮斗才做到國民經(jīng)濟基本自主的，這也是為什么建國時“民族資產(chǎn)階級”也擁護中國共產(chǎn)黨的根本原因。當然，大政府也有代價，中國傳統(tǒng)中的中央集權(quán)制被強化了，連帶歷史中的中央集權(quán)因素都被夸大了。

其次，因為有強大的政府，國內(nèi)商業(yè)的首要問題就考慮政府的各種許可：在中國經(jīng)商，主要資金融通機構(gòu)（銀行和保險公司）是政府的，城市的土地是政府的，地下的資源和能源是政府的，主要交通運輸系統(tǒng)（公路、鐵路、港口和航空公司）是政府的，基本的通訊系統(tǒng)是政府的，市場秩序是“工商部門”維護的，產(chǎn)品價格是“物價部門”規(guī)定的，產(chǎn)品質(zhì)量是“某監(jiān)局”劃定的，對外貿(mào)易由“外貿(mào)部門”統(tǒng)一安排的，至于知識產(chǎn)權(quán)、環(huán)境污染、勞工權(quán)益是否保護，反正都有立法，是否實施要看有關(guān)部門的心情。。。。。。而且這樣的大政府絕不便宜，稅收是不可避免的，公共安全（公安、消防）有時還要另交費用。

因此，商科的同學學習法律，首先就是要知道政府讓你做哪個領(lǐng)域、做到什么程度。這種現(xiàn)象表現(xiàn)在法律上，就是在中國法律體系中，出現(xiàn)了一個強大的“經(jīng)濟法”部門。

目前中國大學的商科仍然廣泛的開設(shè)“經(jīng)濟法”課程，內(nèi)容則是民法、商法、知識產(chǎn)權(quán)法和行政法的混雜?？紤]到“經(jīng)濟學”是過去二十年的顯學，經(jīng)濟學家擁有很大的公共話語權(quán)，法學中的“經(jīng)濟法”這個概念，很可能是從經(jīng)濟學“倒灌”到法學的。感謝商科同學給我的留言，（兩百多留言中，除去故意開玩笑的，絕大多數(shù)都是商科），本文不是法學研究，主要是給各位商科的同學一個小建議：學好商科相關(guān)的法律，一定要從“民法”入手。

（本文的圖片是我?guī)讉€學生幫忙手繪的，感謝楊宜凡、龔夢圓和另外一位不愿署名的同學。個別地方仍有些不滿意，尤其是國際法的部分，如有擅長美工的同學愿意幫我改造一下，請私信聯(lián)系。）