在法律上理解，期貨居間人就是為投資者或期貨公司介紹訂約或提供訂約機會的個人或法人。

　　其主要作用是在投資者與期貨公司訂立經(jīng)紀合同時起媒介作用。其居間行為是指報告訂立合同的信息或者提供訂立合同的媒介服務(wù)。但在實際的期貨市場上期貨居間人不僅居間介紹，促成期貨經(jīng)紀公司和期貨投資者訂立經(jīng)紀合同，而且還從事包括投資咨詢、代理交易等期貨交易活動。

　　其法律責任主要表現(xiàn)為，期貨居間人應(yīng)將雙方當事人的真實情況、訂立經(jīng)紀合同的有關(guān)事項等情況向雙方當事人如實報告，不得隱瞞。否則，如果故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不但無權(quán)向委托人請求支付報酬，而且應(yīng)當承擔損害賠償責任。

　　期貨居間人管理辦法

　　第一章 總則

　　第一條 為規(guī)范期貨居間人的居間經(jīng)紀行為，維護期貨交易有關(guān)各方的合法權(quán)益， 維護期貨市場秩序，控制市場風險，促進期貨市場的健康發(fā)展；根據(jù)《期貨交易管理暫行條例》、《期貨從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準則》及《最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》之第十條的有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。

　　第二條 本辦法是公司確定居間人身份的依據(jù)，是公司期貨居間人在從事居間業(yè)務(wù)時必須遵守的規(guī)章制度。適用于在本公司從事期貨交易居間業(yè)務(wù)的居間人。

　　第二章 居間人身份及行為的確定

　　第三條 居間行為是指報告訂立合同的信息或者提供訂立合同的中介服務(wù)。期貨居間人，又稱

　　客戶經(jīng)理，是指獨立于公司和客戶之外，接受期貨公司委托，獨立承擔基于居間法律關(guān)系所產(chǎn)生的民事責任的自然人或組織。

　　第四條 居間人與期貨公司沒有隸屬關(guān)系。居間人不是期貨公司所訂立期貨經(jīng)紀合同的當事人。

　　第五條 期貨公司的在職人員不得成為本公司和其他期貨公司的居間人。

　　第三章 居間人的權(quán)利義務(wù)

　　第六條 居間人的權(quán)利：

　　1、根據(jù)居間合同的規(guī)定，為期貨公司提供訂立期貨經(jīng)紀合同的機會或中介服務(wù)。

　　2、居間人因從事居間活動付出的勞務(wù)，有按合同約定向公司獲取酬金的權(quán)利。

　　第七條 居間人的義務(wù)：

　　1、遵守國家法律、法規(guī)和政策。

　　2、參照執(zhí)行《期貨從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為準則》。

　　3、遵守期貨公司的相關(guān)規(guī)章制度。

　　4、遵守居間服務(wù)準則：

　　忠實準則：必須遵守誠實信用原則，忠實履行自己的中介義務(wù)，積極促進投資者與期貨公司期貨經(jīng)紀合同，不得阻饒妨礙投資者與期貨公司的簽約活動，不得損害投資者的合法權(quán)益。

　　告之義務(wù)：如實向投資者告知有關(guān)簽訂合同事項，特別要向投資者闡述從事期貨交易存在的風險，如提供《風險揭示說明書》等，不得故意隱瞞投資期貨的風險或故意擴大投資期貨的利益，不得做不實、誤導(dǎo)的廣告與宣傳，更不允許進行欺詐活動。

　　不作為準則：不得為《期貨交易管理暫行條例》第三十條規(guī)定的單位和個人介紹、提供簽訂《期貨經(jīng)紀合同》的機會。

　　禁止越權(quán)代理：居間人僅作為提供“報告訂立合同的信息或者提供訂立合同的中介服務(wù)”；無權(quán)代理簽訂《期貨經(jīng)紀合同》；無權(quán)代簽交易月帳單，無權(quán)代理客戶委托下達交易指令，無權(quán)代理客戶委托調(diào)撥資金。

　　保密準則：居間人應(yīng)按約定為期貨公司保守商業(yè)機密，為投資者保守商業(yè)秘密及個人隱私，不得泄露。

　　實名原則：在從事期貨居間活動時，居間人不得隱瞞身份。

　　第四章 居間人管理

　　第八條 公司所有居間人日常工作由市場營銷總部管理，檔案由公司市場營銷總部統(tǒng)一管理， 綜合部備案。

　　第九條 公司應(yīng)對居間人的真實身份予以確認，同時要求居間人提供詳細的個人資料。居間人應(yīng)提供的材料：個人情況簡介，包括詳細通訊地址、聯(lián)系電話、工作經(jīng)歷等；身份證復(fù)印件等。

　　第十條 居間人與公司簽訂居間合同后，方可進行居間業(yè)務(wù)，并據(jù)此行使有關(guān)權(quán)利，承擔有關(guān)義務(wù)，接受有關(guān)制度約束。

　　第十一條 居間合同體現(xiàn)的基本特征是中介性及有償性，《居間合同》與《期貨經(jīng)紀合同》是兩份獨立合同。

　　第十二條 居間人在拓展業(yè)務(wù)時，公司應(yīng)給予支持。

　　第十三條 公司為居間人建立檔案，并對居間人及其介紹來的客戶進行分別登記按類管理。

　　第五章 居間人違約責任及處罰

　　第十四條 居間人有以下行為之一的，公司有權(quán)單方面終止居間合同：

　　1、利用期貨居間人身份變相非法集資或融資的。

　　2、以期貨居間人的名義從事期貨居間以外的經(jīng)紀活動的。

　　3、向客戶作獲利保證或共擔風險承諾的。

　　4、為客戶提供集中交易場所，以公司名義設(shè)立經(jīng)營服務(wù)網(wǎng)點的。

　　5、其他違反法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)章制度，有損于公司利益和客戶利益的的行為。

　　第十五條 居間人應(yīng)認真按照本規(guī)定進行自律管理。發(fā)生糾紛的，應(yīng)及時公司和投資者進行溝通，積極解決。違反居間合同及有關(guān)規(guī)定，后果嚴重的，除應(yīng)承擔相應(yīng)責任外，公司將通過中國期貨業(yè)協(xié)會網(wǎng)站在業(yè)界予以通報，同時向監(jiān)管部門備案，請求監(jiān)管部門依法采取必要措施進行規(guī)范。

　　第六章 附 則

　　第十六條 本管理辦法由浙江省永安期貨經(jīng)紀有限公司制定、解釋。

　　期貨居間人存在的必要性

　?。ㄒ唬┳匀蝗司娱g人存在的必要性

　　1、期貨市場的實際狀況決定了在今后的一段時期內(nèi)自然人居間人仍有存在的必要。期貨市場是資本市場的重要組成部分，發(fā)達期貨市場中為投資者服務(wù)的不僅有期貨傭金商(FCM)，還廣泛存在著介紹經(jīng)紀人(IB)、商品交易顧問(CTA)、商品合資基金(CPO)等多種形式，共同服務(wù)投資者，涵蓋了期貨市場的眾多方面。目前，我國公眾對期貨品種和交易制度的了解程度遠不如股票、債券和基金，期貨經(jīng)營機構(gòu)在網(wǎng)點數(shù)量和覆蓋面上也遠不及證券公司、銀行等機構(gòu)。囿于自身相對較弱的市場開發(fā)力量，很多期貨公司力圖尋找覆蓋面廣且成本低的業(yè)務(wù)拓展方式，自然人居間人無疑是很好的選擇。

　　此外，在我國，期貨居間人是與期貨交易伴生并發(fā)展至今的，國內(nèi)大多數(shù)期貨公司在業(yè)務(wù)拓展方面還在很大程度上借助居間人，只有極少數(shù)公司采取完全依靠公司員工進行市場開發(fā)的方式。

　　2、自然人居間人在協(xié)助期貨公司進行廣告宣傳和業(yè)務(wù)拓展方面起著一定的作用，緩解了期貨市場上期貨公司與投資者之間信息不對稱的矛盾。長期以來，由于期貨公司經(jīng)濟實力等原因，對于投資者的宣傳、推介力度不大，很多投資者獲得期貨公司和期貨市場的信息相對有限，使得雙方很難締結(jié)期貨合同，而期貨居間人能為交易雙方提供最佳服務(wù)，在期貨公司與投資者之間斡旋，傳達雙方意思，起搭橋、牽線的作用，這就有效地緩解了期貨公司與投資者之間信息不對稱的矛盾，縮短了投資者與期貨公司選擇的時間成本，提高了雙方的締約成功率。居間人輻射面廣，利用自身的資源代公司宣傳期貨品種、開發(fā)客戶，從而形成多層次的市場開發(fā)網(wǎng)絡(luò)，為公司提供大量客戶資源，并在投資者中樹立公司的品牌。

　　3、自然人居間人豐富了期貨市場的投資者服務(wù)體系，可以更好地為客戶提供貼身的個性化服務(wù)。期貨公司可以為所有客戶提供一系列標準化的后續(xù)服務(wù)，但由于法規(guī)約束、公司實力等方面原因，國內(nèi)大多數(shù)期貨公司為投資者提供的服務(wù)雷同，不能滿足投資者的個性化要求，而居間人在此方面則能更為靈活、貼身地為客戶提供此類服務(wù)，一對一的方式更適合期貨市場的中小資金規(guī)模的客戶。個性化服務(wù)為自然人居間人留下了廣闊的活動舞臺

　　在社會分工日趨精細的時代背景下，將部分市場開發(fā)業(yè)務(wù)交由自然人居間人開展，可使期貨公司可以集中人力、物力用于系統(tǒng)維護、研究發(fā)展、咨詢服務(wù)、風險管理等工作，從而有利于期貨市場的效率提高和結(jié)構(gòu)優(yōu)化。

　　(二)機構(gòu)居間人存在的必要性

　　相對于自然人居間人而言，機構(gòu)居間人掌握著更為廣闊的信息資源，具有更強大的市場開發(fā)和客戶服務(wù)能力，在高度分工的金融市場中具有較強的競爭力。尤其在有關(guān)法規(guī)對機構(gòu)居間人進行確認和規(guī)范的情形下，成熟的機構(gòu)居間人比自然人居間人在抗風險能力和誠信度上更具優(yōu)勢，也更有利于期貨市場的平穩(wěn)運行。

　　同時，機構(gòu)居間人制度將有利于期貨市場自律體系及誠信體系的完善，催生期貨評價公司的成立。期貨評價公司由于其獨立的中介地位，客觀評價期貨交易所、期貨公司和期貨交易品種的競爭力，可以為投資者了解期貨市場、揭示期貨風險、發(fā)現(xiàn)投資機會、參與期貨交易提供幫助，通過客觀、公正地評價扮演“善意第三者”的角色，一方面，引導(dǎo)投資者與資信好、運作規(guī)范、管理經(jīng)驗豐富的期貨公司締結(jié)合約，另一方面，向投資者提供資信差、運作不規(guī)范、管理混亂的期貨公司名單，為投資者提供預(yù)警系統(tǒng)，降低投資者的期貨風險。這有利于加強對期貨交易所、期貨公司的監(jiān)督和期貨行業(yè)自律體系的完善，建立期貨業(yè)的誠信文化。

　?。ㄈχ辉试S自然人居間人存在或只允許機構(gòu)居間人存在的可行性研究

　　目前，期貨公司主要還是靠自然人居間人拓展業(yè)務(wù)，很多期貨經(jīng)營機構(gòu)（包括我轄區(qū)的全部公司和營業(yè)部）都沒有機構(gòu)居間人。在我國，機構(gòu)居間人在總體上還基本處于發(fā)展初期，且其合法性尚不明確，因此期貨公司往往更為傾向或習慣于與自然人居間人進行合作。即便在法規(guī)層面上不允許自然人居間人存在，在實踐中仍然難以杜絕該類居間情形的發(fā)生。例如在進行賬務(wù)處理時，期貨公司可以通過各種費用的形式來實現(xiàn)傭金的發(fā)放。因此， 目前取消自然人居間人目前不具可行性。

　　作為我國期貨市場發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，機構(gòu)居間人促進期貨市場的進一步分工，若將其禁止于萌芽，將會影響期貨市場的運作效率和長遠發(fā)展。并且，機構(gòu)居間人在客戶資源、市場開發(fā)和客戶服務(wù)方面的突出優(yōu)勢，不可避免會使期貨公司考慮或越來越重視與其之間的合作。即便在法規(guī)層面不允許機構(gòu)居間人存在，期貨公司仍可能與有關(guān)機構(gòu)通過規(guī)避政策的方式實現(xiàn)介紹業(yè)務(wù)和返傭，如咨詢公司以其工作人員名義從事居間業(yè)務(wù)并領(lǐng)取傭金。因此，目前禁止機構(gòu)居間人并不具可行性。

　?。ㄋ模┳匀蝗司娱g人與機構(gòu)居間人并行對期貨市場可能產(chǎn)生的影響及問題

　　在對自然人居間人和機構(gòu)居間人進行有效規(guī)范和管理的前提下，此兩種居間人形式同時并行將對期貨市場產(chǎn)生如下影響：

　　1、機構(gòu)居間人的合法性被認可，并將由此獲得一個快速發(fā)展的契機，這將有利于期貨居間人結(jié)構(gòu)的逐步優(yōu)化。

　　2、期貨公司將獲得具有一定規(guī)模且運作規(guī)范的合作伙伴，雙方還可以通過居間合同確保居間關(guān)系的穩(wěn)定性。

　　3、上述兩項轉(zhuǎn)變將加速期貨行業(yè)的專業(yè)化、規(guī)?；?、現(xiàn)代化進程，進一步提高期貨市場的運作效率。

　　同時，在允許機構(gòu)居間人存在的情況下，可能會出現(xiàn)客戶指定機構(gòu)居間人的工作人員作為代理下單人的情況，機構(gòu)居間人可能形成變相私募基金，且會大幅度超出自然人居間人作為代理下單人所能控制的資金規(guī)模，監(jiān)管方面也可能因此出現(xiàn)新的問題及難題。此外，當客戶與代理下單人（即機構(gòu)居間人的工作人員）產(chǎn)生糾紛時，法律責任問題將變得非常復(fù)雜。

　　對自然人居間人的研究

　　（一）自然人期貨居間人存在的主要問題

　　實行開戶實名制后，居間人通過訂立虛假合同從而實現(xiàn)洗錢等非法目等情形得到了很大程度上的遏止，現(xiàn)階段自然人居間人在實踐中主要存在如下問題：

　　1、隱瞞身份，誤導(dǎo)客戶。在開發(fā)客戶時，一些居間人私自印制名片，謊稱其為期貨經(jīng)營機構(gòu)工作人員，甚至以期貨經(jīng)營機構(gòu)的名義在當?shù)卦O(shè)立非法網(wǎng)點，聚集客戶進行期貨交易，混淆了客戶對其真實身份的認知。尤其是一些居間人在期貨經(jīng)營機構(gòu)擁有辦公場所，更容易造成客戶對其身份的誤解。一旦客戶虧損嚴重，或居間人對其的獲利承諾未實現(xiàn)，客戶極易向期貨經(jīng)營機構(gòu)而非居間人提出訴訟，公司將承擔表見代理等訴訟風險。

　　2、惡意交易，侵害客戶利益。居間人的主要報酬來源于按客戶手續(xù)費額度返還的傭金。在居間人被客戶指定為代理下單人的情形下，部分居間人為了自身利益，在客戶不知情的情況下頻繁交易、惡意炒單，致使客戶利益受到侵害。

　　3、引發(fā)傭金惡性競爭，損害期貨行業(yè)整體利益。隨著期貨行業(yè)競爭的加劇，很多期貨公司的經(jīng)營方針由開發(fā)客戶轉(zhuǎn)向開發(fā)經(jīng)紀人，由手續(xù)費競爭轉(zhuǎn)變?yōu)榉祩蚋偁?。擁有較多客戶且成交量大的居間人，其傭金比例甚至能占到期貨公司手續(xù)費凈收入的80%以上，大大影響了期貨公司的盈利情況，出現(xiàn)公司“增產(chǎn)不增收”的現(xiàn)象，導(dǎo)致公司無力改善設(shè)施、儲備人才、提高服務(wù)水平等不良后果，從而影響了期貨行業(yè)的整體發(fā)展。

　　（二）自然人居間人由居間身份向客戶代理人身份轉(zhuǎn)化的問題

　　在期貨經(jīng)紀合同中有相當比重的指令下單人即為客戶的居間人。即使今后法規(guī)禁止居間人成為客戶代理人，在實踐中，也僅能從期貨經(jīng)紀合同層面、而非在實際運作層面杜絕這一現(xiàn)象的發(fā)生。在網(wǎng)上交易已成為期貨主要交易方式的今天，客戶委托他人代理交易，僅需將交易密碼交予他人即可。而對于此種非期貨經(jīng)紀合同載明的授權(quán)，期貨公司和監(jiān)管部門均無從知曉。

　?。ㄈ┳匀蝗司娱g人的業(yè)務(wù)形態(tài)

　　在實踐中，自然人居間人主要的業(yè)務(wù)形態(tài)為訂約居間和代理交易。在開戶實名制實施之前，一些居間人可能通過某種形式代理客戶開戶。此外，還可能存在居間人私下與客戶簽署獲利承諾或收益分配協(xié)議的情形。

　　轄區(qū)全部期貨經(jīng)營機構(gòu)在簽訂期貨合同環(huán)節(jié)上已經(jīng)普遍杜絕居間人同時被指定為代理下單人、資金調(diào)撥人和交易結(jié)果確認人的情況，尤其要求客戶在資金調(diào)撥人一欄不可填寫居間人。但這一做法并不能排除存在自然人居間人實際上仍接受客戶全權(quán)委托的情形。期貨公司的新合同往往約定期貨公司將交易結(jié)果發(fā)送到保證金監(jiān)控中心即完成通知義務(wù)，客戶只要將交易密碼、資金調(diào)撥密碼都告知居間人，則居間人實際上就構(gòu)成了全權(quán)代理。

　　（四）自然人居間人與從事客戶開發(fā)工作的公司員工的定位區(qū)別

　　在完全采取公司開發(fā)模式以及采取開公司發(fā)模式和居間人開發(fā)混合模式的期貨公司中，從事市場開發(fā)的公司員工與居間人是相區(qū)別的。這些員工與期貨公司簽訂勞動合同，每月從公司領(lǐng)取基礎(chǔ)工資（底薪）。而居間人與公司之間不存勞動合同，其從期貨公司領(lǐng)取的資金全部為傭金。當然，期貨公司從事市場開發(fā)的工作人員也會獲得與其開發(fā)客戶的累計交易情況掛鉤的獎金，但其在很大程度上低于居間人的傭金比例。而且大多數(shù)期貨公司對其員工市場開發(fā)獎金按檔次分配，而非直接按比例分配。

　?。ㄎ澹┢谪浗?jīng)營機構(gòu)對異地自然人居間人的管理

　　轄區(qū)期貨經(jīng)營機構(gòu)對異地居間人管理主要分為兩種模式，一是期貨公司總部與居間人簽署居間協(xié)議，協(xié)議中約定公司對居間人的一些管理權(quán)利，從而確保公司能夠在一定程度上對居間人進行控制；二是期貨公司與居間人建立松散型的合作關(guān)系，營業(yè)部負責人對居間人的傭金標準等事宜享有較大權(quán)利，但傭金核算和撥放則由公司方面統(tǒng)一負責。在轄區(qū)，采取第一種模式的只有一家營業(yè)部，其他期貨經(jīng)營機構(gòu)均采取第二種模式。

　?。┳匀蝗司娱g人的利益構(gòu)成和來源方式

　　據(jù)調(diào)查，居間人不會僅因介紹客戶開戶而獲得傭金。只有當客戶有發(fā)生交易，期貨經(jīng)營機構(gòu)才會按照客戶的手續(xù)費凈收入的一定比例向居間人支付傭金。在傭金的支付方式上，期貨經(jīng)營機構(gòu)或是以工資名義入賬，或是以費用的形式進行處理，或是將上述兩種做法結(jié)合。

對機構(gòu)期貨居間人的研究

　?。ㄒ唬C構(gòu)居間人的類型

　　轄區(qū)期貨經(jīng)營機構(gòu)目前尚無機構(gòu)居間人。但在其他轄區(qū)實踐中，可能存在投資咨詢公司、資產(chǎn)管理公司等一些機構(gòu)成為居間人的情形。

　?。ǘC構(gòu)居間人存在的主要問題

　　機構(gòu)居間人在實踐中所存在的問題主要分為三類：

　　1、法律上的困境。機構(gòu)居間人尚缺乏明朗的法律支持。雖然司法解釋中提到居間人可以是法人，但沒有明確非法人機構(gòu)居間人是否可以存在（如合伙企 業(yè)），是否所有具有法人資格的經(jīng)營機構(gòu)都可以從事期貨居間，以及機構(gòu)居間人是否必須為專門從事居間業(yè)務(wù)的機構(gòu)等。因此，期貨公司在與機構(gòu)居間人進行合作時 存在著一定的顧慮。

　　2、財務(wù)及納稅環(huán)節(jié)的困惑。如果機構(gòu)充當居間人，傭金自然應(yīng)當直接匯到機構(gòu)居間人賬戶中，但期貨公司不能確定該筆費用應(yīng)如何進行賬務(wù)處理，以及在稅務(wù)方面是否可以稅前列支，機構(gòu)居間人的居間收入的財務(wù)及納稅方面也無相關(guān)規(guī)定。

　　3、機構(gòu)居間人自身的問題。首先，機構(gòu)居間人目前的規(guī)模較?。ㄈ缱稍冾愃镜淖再Y本通常較低），抗風險能力也較弱。其次，很多從事期貨居間業(yè)務(wù) 的機構(gòu)專業(yè)程度不高，從事居間業(yè)務(wù)的工作人員不具備期貨從業(yè)資格，開戶后的服務(wù)質(zhì)量還有待提高。再次，缺少規(guī)范的監(jiān)管模式及制度安排，容易產(chǎn)生全權(quán)委托或 向客戶承諾盈利等問題。

　?。ㄈC構(gòu)居間人的業(yè)務(wù)形態(tài)

　　機構(gòu)居間人除為客戶和公司提供訂約機會外，其工作人員可能會存在代理客戶進行交易的行為。有的機構(gòu)居間人還為客戶提供行情信息、交易設(shè)備或投資咨詢。此外，機構(gòu)居間人也可能存在私下與客戶簽定獲利承諾或收益分配協(xié)議，或接受全權(quán)委托等現(xiàn)象。

　?。ㄋ模C構(gòu)居間人由居間身份向客戶代理人身份轉(zhuǎn)化的問題

　　與自然人居間人一樣，在實踐中也無法嚴格杜絕機構(gòu)居間人由居間身份向客戶代理人身份的轉(zhuǎn)化，可能會出現(xiàn)客戶將機構(gòu)居間人的工作人員填入期貨經(jīng)紀 合同的有關(guān)授權(quán)條款的情況。一旦客戶與居間人之間發(fā)生爭議，監(jiān)管部門或法院很難認定接受委托的工作人員是代表公司代理客戶進行交易的，機構(gòu)居間人可能會因 此規(guī)避法律責任。

　　所以，如允許機構(gòu)居間人同時成為代理交易人，在今后制定規(guī)范性法律文件或合同指引時，應(yīng)對有關(guān)的操作細節(jié)進行明確規(guī)定。

　?。ㄎ澹┰谠试S機構(gòu)居間人從事代理業(yè)務(wù)的情況下，機構(gòu)居間人的居間業(yè)務(wù)與期貨公司的經(jīng)紀業(yè)務(wù)以及二級代理行為的區(qū)別

　　在允許機構(gòu)居間人從事代理業(yè)務(wù)的情況下，機構(gòu)居間人的代理交易業(yè)務(wù)與期貨公司經(jīng)紀業(yè)務(wù)仍然存在差異。首先，機構(gòu)居間人與其開發(fā)的客戶之間不可締 結(jié)期貨經(jīng)紀合同。其次，機構(gòu)居間人不可為客戶在本機構(gòu)開立資金賬號。再次，機構(gòu)居間人不能成為期貨交易所會員，因此只能借助期貨公司的交易系統(tǒng)將交易指令 傳送到交易所的交易平臺撮合成交。最后，機構(gòu)居間人無結(jié)算資格，期貨交易所也不能直接對機構(gòu)居間人結(jié)算。

　　期貨行業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)的二級代理是指，期貨公司以外的機構(gòu)以自己的名義在期貨公司開戶，并將其直接向客戶收取保證金存入該賬戶用于交易，同時，該機 構(gòu)代理客戶下單，并直接對客戶進行結(jié)算。機構(gòu)居間人在可以從事代理交易業(yè)務(wù)的情況下，與二級代理的區(qū)別在于：首先，機構(gòu)居間人開發(fā)的客戶直接與期貨公司簽 訂期貨經(jīng)紀合同。其次，客戶在期貨公司擁有專門的資金賬號，資金不通過居間人劃撥。再次，期貨公司直接對客戶進行結(jié)算。最后，機構(gòu)居間人不具備獨立的交易 系統(tǒng)。

　　（六）機構(gòu)居間人與其他市場主體的協(xié)調(diào)及是否存在非法理財問題

　　1、機構(gòu)居間人與期貨公司的關(guān)系協(xié)調(diào)。機構(gòu)居間人與期貨公司之間是一種業(yè)務(wù)合作的關(guān)系，即居間關(guān)系，可以通過證監(jiān)會及中國期貨業(yè)協(xié)會制定的規(guī)范性文件或雙方達成的居間協(xié)議，確定兩者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　2、機構(gòu)居間人與投資咨詢機構(gòu)、資產(chǎn)管理機構(gòu)等的關(guān)系協(xié)調(diào)。通過證監(jiān)會制定的規(guī)范性文件，規(guī)定機構(gòu)居間人的主體資格，從而明確投資咨詢機構(gòu)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或者信托理財機構(gòu)是否可以成為機構(gòu)居間人。

　　在現(xiàn)實中，機構(gòu)居間人很可能存在通過讓其員工接受客戶全權(quán)委托或與客戶約定利益分成方式進行非法理財?shù)男袨?。此外，一些機構(gòu)居間人很可能直接以自己的名義在期貨公司開戶，將從客戶處集資所得款項用于期貨交易。

　?。ㄆ撸Ξ惖貦C構(gòu)居間人的管理

　　相對于自然人居間人，期貨公司對異地機構(gòu)居間人的管理應(yīng)更嚴格。機構(gòu)居間人應(yīng)由期貨公司統(tǒng)一管理。期貨公司應(yīng)直接與機構(gòu)居間人簽訂居間協(xié)議，從 而確保公司總部能夠清楚地了解機構(gòu)居間人的必要信息，并通過協(xié)議明確規(guī)定身份告知、風險揭示、傭金比例、合作期限等重要事項，從而避免以后可能發(fā)生的不必 要爭議。公司總部對機構(gòu)居間人的管理還應(yīng)包括傭金的核算與發(fā)放等方面。

　　機構(gòu)居間人作為期貨公司的營銷終端與非法經(jīng)營期貨網(wǎng)點的區(qū)別在于：第一，機構(gòu)居間人是合法成立的經(jīng)營機構(gòu)，應(yīng)在合法的營業(yè)場所內(nèi)開展業(yè)務(wù)，其具 有證監(jiān)會或協(xié)會頒發(fā)的居間業(yè)務(wù)許可證和工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。而非法網(wǎng)點則無此二證照。第二，機構(gòu)居間人必須在人員上與期貨公司隔離。第三，為 了區(qū)別于非法網(wǎng)點，居間人必須在法規(guī)所許可的范圍內(nèi)進行協(xié)助辦理期貨業(yè)務(wù)，不可代理客戶辦理開戶手續(xù)。一旦在有關(guān)的立法中將“期貨居間人”改為“期貨經(jīng)紀 人”、且將期貨經(jīng)紀人的業(yè)務(wù)范圍擴展到代理交易的情況下，則可考慮允許機構(gòu)居間人業(yè)務(wù)范圍包括向客戶提供期貨行情信息、交易設(shè)施。

　?。ò耍C構(gòu)居間人的利益（利潤）情況和來源方式

　　機構(gòu)居間人的利潤構(gòu)成和自然人居間人基本一致。在機構(gòu)居間人的利潤來源方式上，有關(guān)的法規(guī)應(yīng)對機構(gòu)居間人的傭金實現(xiàn)方式以及計稅等有關(guān)問題予以規(guī)定。

　　對居間人納入資格管理方面的研究

　?。ㄒ唬┳匀蝗司娱g人

　　1、鑒于自然人居間人法律含義上的模糊以及在其實踐中所存在的種種問題和隱患，從未來發(fā)展的角度來看，應(yīng)將其納入資格管理序列。建議由中國期貨 業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中期協(xié)”）作為自然人居間人的管理機構(gòu)，負責有關(guān)自然人居間人資格管理的具體操作規(guī)則的制定，建立并更新自然人居間人誠信數(shù)據(jù)庫，以及 自然人居間人資格的考試、審核以及向社會公布、年檢、培訓(xùn)、監(jiān)督檢查、處罰等事宜。

　　2、在自然人居間人的資格標準方面，建議應(yīng)采取區(qū)別制，即在立法上對單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人和代理客戶從事期貨交易的居間人設(shè)定有區(qū)別的資格條件。兩種資格可以兼獲，但需要分別進行核準。

　?。?）單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人的資格條件。對于單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人的要求可以相對寬松，具體應(yīng)包括：首先，為其設(shè)定自然條件（包括國 籍、行為能力等內(nèi)容）和學(xué)歷條件；其次，明確居間人是否必須為專職；再次，為其設(shè)定身份禁止，即其不可是證監(jiān)會、期貨交易所、期貨業(yè)協(xié)會以及期貨公司工作 人員等規(guī)定；最后，在一定期限內(nèi)，沒有一定程度或一定性質(zhì)的違法、違規(guī)行為以及不良誠信記錄。

　　（2）代理客戶從事期貨交易的居間人的資格條件。對于代理客戶進行期貨交易的居間人的要求須更為嚴格。一是要求更高專業(yè)水準。應(yīng)為該類居間人設(shè) 定較高專業(yè)水平的資格證書，確保其具有足夠的期貨知識和分析能力代理客戶做出合理投資決策。二是從業(yè)經(jīng)歷要求。如具有期貨從業(yè)經(jīng)歷5年以上等。三是專職代 理要求。為確保居間人能夠做出并執(zhí)行有益于客戶利益的投資決策，必須保證其能夠有充足的工作時間和專注的精力以隨時跟蹤行情、分析走勢。四是嚴格禁入條 件。如可將無不良誠信記錄的范圍擴大到證券、期貨領(lǐng)域之外的其他金融領(lǐng)域、自由職業(yè)領(lǐng)域（會計師和律師）等。此外，還可以在制定規(guī)章時考慮是否根據(jù)期貨業(yè) 務(wù)的種類設(shè)置不同的要求，如對于從事金融期貨交易代理的自然人居間人要求再嚴格一些。

　?。ǘC構(gòu)居間人

　　鑒于機構(gòu)居間人合法性的模糊以及其在實踐中所存在的種種問題和隱患，從未來發(fā)展來看，應(yīng)將其納入資格管理序列。

　　機構(gòu)居間人的業(yè)務(wù)資格應(yīng)由證監(jiān)會及派出機構(gòu)核發(fā)。將機構(gòu)居間人納入資格管理序列，并根據(jù)不同的業(yè)務(wù)范圍劃分類別，核發(fā)相應(yīng)的資格。如分居間業(yè) 務(wù)、代理業(yè)務(wù)、自營業(yè)務(wù)、期貨基金業(yè)務(wù)、境外期貨業(yè)務(wù)等，設(shè)定不同的資格限制和監(jiān)管方式。在此基礎(chǔ)上，也可以考慮按照商品期貨、金融期貨等業(yè)務(wù)進行進一步 區(qū)別。

　?。ㄈ┫嚓P(guān)配套法規(guī)

　　為了防止無資格的自然人從事居間或代理交易業(yè)務(wù)，有關(guān)法規(guī)可以規(guī)定，期貨公司不得以任何形式向未獲得資格的自然人支付傭金。

對設(shè)立居間人擔?；鸱矫娴难芯?

　?。ㄒ唬；鸬谋匾浴⒖尚行院蛯崿F(xiàn)方式

　　為了應(yīng)對基于居間業(yè)務(wù)或代理交易業(yè)務(wù)產(chǎn)生的、可以歸結(jié)于居間人的風險與責任，有必要建立強制繳納擔?；鹬贫?。建議將居間人繳納的擔保金分為兩個部分：初始擔保金與變動擔保金。

　　初始擔保金應(yīng)視居間人所從事的業(yè)務(wù)不同而有所區(qū)別。具有代理交易資格的居間人需要繳納的數(shù)額應(yīng)高于單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人。該筆資金應(yīng)在資格 認定時或之后一段時間內(nèi)，由居間人向中國期貨業(yè)協(xié)會指定的擔保基金管理機構(gòu)一次性繳納。機構(gòu)居間人的初始擔保基金應(yīng)高于自然人居間人。建議依據(jù)機構(gòu)居間人 業(yè)務(wù)范圍，分別確定其需繳納的初始擔保基金數(shù)額

　　變動擔保金在居間人業(yè)務(wù)開展過程中實時征收，由期貨公司代扣代繳，具體金額應(yīng)與居間人業(yè)務(wù)量掛鉤，以其所屬客戶的資金量、交易量等指標為依據(jù)進行計算。繳納的動態(tài)擔?；鸱e累至一定程度后，協(xié)會結(jié)合居間人誠信記錄和居間行為進行綜合評估，分值合規(guī)者可考慮予以減免。

　?。ǘ＝鸬那逋藛栴}

　　在擔保金的清退方面，需考慮如下問題：

　　1、清退的條件。擔?；鸸芾頇C構(gòu)在下列兩個條件同時滿足的情況下應(yīng)向有關(guān)權(quán)利人清退擔保金。其一，居間人死亡、喪失行為能力、被取消資格或申 請注銷有關(guān)資格；其二，居間人繳納的擔保金累計總額與所持份額基金的收益之和，大于基金因其違法違規(guī)行為支付給客戶的賠償金與所持基金份額的管理成本之 和。

　　2、清退數(shù)額。清退數(shù)額可以通過居間人繳納的擔保金累計總額與所持份額基金的收益之和，與基金因其違法違規(guī)行為支付給客戶的賠償金與所持基金份額的管理成本之和的差計算得出。用公式表示即：

　　清退數(shù)額=居間人繳納的擔保金累計總額+所持份額基金的收益-基金因其違法、違規(guī)行為支付給客戶的賠償金-所持基金份額的管理成本

　　3、追償權(quán)。當按上述公式計算的清退數(shù)額小于零時，應(yīng)賦予基金以追償權(quán)，由基金管理機構(gòu)代表其行使。如果規(guī)定其他居間人享有追償權(quán)，在實際操作中會出現(xiàn)很多困擾，如其他居間人按其所持基金份額享有的追償額度的計算非常繁瑣，法院將面臨很大訟累等。

　　居間人執(zhí)業(yè)規(guī)范建議

　?。ㄒ唬┳匀蝗司娱g人的執(zhí)業(yè)規(guī)范

　　自然人居間人的執(zhí)業(yè)規(guī)范，應(yīng)包括但不限于如下內(nèi)容：

　　1、居間人從事居間業(yè)務(wù)或其他有關(guān)期貨業(yè)務(wù)，應(yīng)取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格，并嚴格按照資格允許的范圍開展業(yè)務(wù)。

　　2、居間人業(yè)務(wù)開展過程中，不得有損害客戶或期貨公司合法權(quán)益以及擾亂期貨市場秩序的行為。具有代理交易資格的居間人應(yīng)遵守謹慎、勤勉、為客戶利益、平等對待所有客戶等原則。

　　3、禁止進行虛假宣傳、獲利保證、挪用客戶保證金等侵害客戶權(quán)益的欺詐行為。禁止代理客戶收付、存取或者劃轉(zhuǎn)期貨保證金。禁止向客戶提供融資。

　　4、居間人領(lǐng)取傭金，應(yīng)通過居間協(xié)議或期貨經(jīng)紀合同等途徑讓客戶知曉。

　　6、居間人與期貨公司必須簽訂居間協(xié)議。禁止居間人同時與兩家及兩家以上期貨公司建立居間關(guān)系。

　　7、禁止不正當競爭。

　?。ǘC構(gòu)居間人的執(zhí)業(yè)規(guī)范

　　機構(gòu)居間人的執(zhí)業(yè)規(guī)范應(yīng)包括、但不限于自然人居間人的執(zhí)業(yè)規(guī)范以及以下內(nèi)容：

　　1、締結(jié)、修改居間合同和代理交易合同須在5個工作日向證監(jiān)會派出機構(gòu)備案。

　　2、應(yīng)按期向期貨監(jiān)管部門報送財務(wù)會計報告、內(nèi)部控制報告和其他有關(guān)資料。

　　3、從事居間或代理交易業(yè)務(wù)的工作人員應(yīng)具有相應(yīng)的資格，并遵守相關(guān)要求。同時，此二類人員禁止從事期貨交易。

　　4、具有代理交易資格的機構(gòu)居間人應(yīng)認真執(zhí)行內(nèi)部控制、風險管理、風險隔離等制度和要求；凈資本、凈資產(chǎn)等方面的指標應(yīng)符合監(jiān)管部門的有關(guān)規(guī)定等。

　　監(jiān)督管理架構(gòu)方面的建議

　?。ㄒ唬┳C監(jiān)會及其派出機構(gòu)關(guān)于自然人居間人的行政監(jiān)管架構(gòu)設(shè)計

　　參照期貨公司從業(yè)人員的監(jiān)管模式，由協(xié)會負責對自然人居間人進行自律管理，中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)依法對自然人居間人進行監(jiān)督管理，并對協(xié)會有關(guān)自然人居間人的自律管理進行監(jiān)管，包括但不限于如下內(nèi)容：

　　1、證監(jiān)會負責制定有關(guān)自然人居間人的規(guī)范性法律文件。

　　2、證監(jiān)會負責核準中期協(xié)制訂的自然人居間人自律管理的具體辦法。

　　3、自然人居間人違反有關(guān)規(guī)范性文件規(guī)定的，中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)可以采取責令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施。

　　4、證監(jiān)會負責對于自然人嚴重的違法、違規(guī)行為進行行政處罰。

　　5、證監(jiān)會及派出機構(gòu)接受協(xié)會有關(guān)自然人居間人紀律懲戒決定的報告?zhèn)浒浮?/p>

　?。ǘ┲袊谪洏I(yè)協(xié)會和地方期貨業(yè)自律性組織關(guān)于自然人居間人管理方面的協(xié)調(diào)和自律監(jiān)管架構(gòu)的設(shè)計

　　中國期貨業(yè)協(xié)會和地方期貨業(yè)自律性組織對居間人的自律監(jiān)管制度應(yīng)涵蓋資格考試、資格核準和公示、執(zhí)業(yè)行為準則、后續(xù)職業(yè)培訓(xùn)、執(zhí)業(yè)檢查、紀律懲戒和申訴等方面。關(guān)于中期協(xié)與地方協(xié)會的協(xié)調(diào)，建議如下：

　　1、在自律性規(guī)則制定方面，中期協(xié)負責制定自然人居間人自律性規(guī)則。

　　2、在資格核準方面，中期協(xié)負責代理交易的自然人居間人資格核準，單純從事居間業(yè)務(wù)的自然人居間人的資格核準可以授權(quán)給地方協(xié)會。

　　3、在居間人管理方面，中期協(xié)負責建立自然人居間人數(shù)據(jù)庫和誠信記錄數(shù)據(jù)庫，并對居間人的資格情況、誠信情況、獎懲情況等進行統(tǒng)一公示。

　　地方協(xié)會具體負責自然人居間人的日常監(jiān)管，主要包括：向期貨公司采集當?shù)鼐娱g人的執(zhí)業(yè)情況、誠信情況，在協(xié)會網(wǎng)站及其他媒體公示，并報中期協(xié)； 組織居間人進行執(zhí)業(yè)技能、誠信等方面的培訓(xùn)；核查針對居間人的投訴，提出處理意見報中期協(xié)，問題嚴重的，還應(yīng)報當?shù)刈C監(jiān)局備案等。

　　4、紀律懲戒方面。中期協(xié)可以采取全部的紀律懲戒方式，地方協(xié)會僅可以采取有限的紀律懲戒方式。

　?。ㄈ┳C監(jiān)會及其派出機構(gòu)關(guān)于機構(gòu)居間人的行政監(jiān)管架構(gòu)設(shè)計

　　鑒于機構(gòu)居間人正處于發(fā)展初期，尚不成熟、規(guī)范，建議開展機構(gòu)居間人轄區(qū)監(jiān)管責任制，由證監(jiān)會及其派出機構(gòu)對機構(gòu)居間人進行監(jiān)管。具體內(nèi)容如下：

　　1、法規(guī)制定方面。證監(jiān)會負責制定有關(guān)機構(gòu)居間人管理的規(guī)范性文件。

　　2、資格核準方面。證監(jiān)會負責從事代理交易業(yè)務(wù)的機構(gòu)居間人的資格核準，派出機構(gòu)負責從事單純居間業(yè)務(wù)的居間人的資格核準。

　　3、監(jiān)督管理方面。證監(jiān)會負責制定統(tǒng)一的機構(gòu)居間人監(jiān)管工作安排，監(jiān)督、指導(dǎo)派出機構(gòu)的監(jiān)管工作等。派出機構(gòu)主要負責對機構(gòu)居間人的一線監(jiān)管， 持續(xù)跟蹤具有代理交易資格的機構(gòu)居間人的風險監(jiān)管指標達標情況，對機構(gòu)居間人進行現(xiàn)場檢查，及時揭示各種風險和隱患，并采取有針對性的監(jiān)管措施。

　?。ㄋ模┲衅趨f(xié)和地方協(xié)會關(guān)于機構(gòu)居間人管理方面的協(xié)調(diào)和自律監(jiān)管架構(gòu)設(shè)計

　　機構(gòu)居間人須加入中期協(xié)和地方協(xié)會，并接受其自律性管理。中期協(xié)統(tǒng)一通過網(wǎng)站等媒體對各機構(gòu)的業(yè)誠信情況、獎懲情況等進行公示。各地自律組織具體負責機構(gòu)居間人誠信情況的采集，并報中期協(xié)，負責組織當?shù)叵鄳?yīng)居間機構(gòu)的從業(yè)人員進行執(zhí)業(yè)技能培訓(xùn)，以及法制、誠信教育等。

　　對居間人法律責任的建議

　?。ㄒ唬┳匀蝗司娱g人的法律責任

　　自然人居間人不隸屬于任何機構(gòu)，應(yīng)以自己的名義開展居間業(yè)務(wù)，向委托人如實報告，并獨立承擔基于居間等行為產(chǎn)生一切法律后果。

　　1、民事責任

　?。?）違約責任。自然人居間人違反其與期貨公司簽訂的居間合同中的有關(guān)內(nèi)容，應(yīng)當向期貨公司支付違約金或賠償公司由于其違約行為而遭受的損害。

　　（2）侵權(quán)責任。當自然人居間人從事以下違規(guī)行為時，應(yīng)承擔侵權(quán)責任：

　　①客戶由于自然人居間人故意隱瞞重要事實或者做出虛假陳述而形成錯誤判斷，并基于該錯誤判斷從事開戶或交易等行為并遭受損失的，自然人居間人應(yīng)應(yīng)承擔賠償責任。

　?、谧匀蝗司娱g人從事除單純居間業(yè)務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)（代理等），應(yīng)取得相應(yīng)的資格。超越資格限定業(yè)務(wù)范圍執(zhí)業(yè)給客戶造成損失的，應(yīng)承擔賠償責任。

　?、劬哂写斫灰踪Y格的居間人，在代理客戶從事期貨交易時，違反誠信、謹慎、勤奮、為客戶利益等原則，而給客戶利益造成損失的，應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責任。

　　2、行政責任

　　自然人居間人若違反有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章中對其資格管理、監(jiān)管要求及執(zhí)業(yè)準則等方面的規(guī)定，在符合法定條件和程序的情況下，證監(jiān)會應(yīng)對自然人居間人進行行政處罰。

　　3、刑事責任

　　若自然人居間人的違法行為已觸犯到刑法有關(guān)規(guī)定，則應(yīng)承擔相應(yīng)的刑事責任。

　?。ǘC構(gòu)居間人的法律責任

　　機構(gòu)居間人法律責任可參考自然人居間人，但應(yīng)存在如下區(qū)別：

　　1、在民事責任方面。須明確機構(gòu)居間人工作人員的違規(guī)行為在何種情況下可歸責于機構(gòu)，以及賠償與追償方面的細節(jié)問題。

　　2、在行政責任和刑事責任方面，應(yīng)根據(jù)機構(gòu)居間人違法、違規(guī)行為的性質(zhì)，明確何時采取單罰（只追究機構(gòu)或工作人員的責任），何時應(yīng)采取雙罰（同時追究機構(gòu)和工作人員的責任）。

　?。ㄈ┚娱g人的主體資格

　　對于居間人的主體資格問題，合同法沒有予以具體規(guī)定。是否任何公民、法人及其他經(jīng)濟、社會組織都可從事居間活動？應(yīng)否對從事居間活動的主體進行 必要的限制呢？對此問題，實踐中存在很大的爭議，存在兩種截然不同的觀點：一種認為，應(yīng)當對居間人的主體資格進行必要的限制，只能賦予經(jīng)批準可以從事居間 業(yè)務(wù)的法人才能準許從事這項活動，以利于加強監(jiān)督和管理，規(guī)范居間活動市場秩序；一種觀點認為，不應(yīng)當對居間人的主體資格進行限制，應(yīng)當允許任何任何公 民、法人都有權(quán)從事居間活動①。

　　我們認為，應(yīng)當把居間區(qū)分成兩種情況：(1)對日常生活和社會生活中的公民作為居間人的居間行為，民間生活中的確有存在的必要性和積極意義，而 法律又無法從根本上予以限制或禁止，只能予以引導(dǎo)和規(guī)范。因此，對這類居間活動，只要符合合同法規(guī)定的居間制度的基本原則，就要予以認定，而不能強求居間 人具有經(jīng)過法定程序核準的特定的主體身份。(2)對從事某些特定領(lǐng)域的以法人或社會組織為居間人的居間活動，要予以限制和規(guī)范，要求居間人必須具有經(jīng)過法 定核準的特定主體資格，否則就不予認定和保護。把居間活動劃分成公民之間的民間居間和法人的居間，這是完全符合合同法關(guān)于居間合同制度的規(guī)定的，是切實可 行的。