|
北京市鴻盛律師事務(wù)所 關(guān)于王某某涉嫌非法經(jīng)營罪一案 尊敬的審判長、人民陪審員: 北京市鴻盛律師事務(wù)所依法接受被告人王某某妻子康某某之委托，指派王秀全、鄭磊律師作為本案被告人王某某的辯護人。經(jīng)查閱案卷材料及有關(guān)法律文件，尤其是結(jié)合今天的庭審活動，辯護人對濰坊市濰城區(qū)人民檢察院城檢刑訴（2008）106號起訴書指控王某某犯有非法經(jīng)營罪不持異議,但對公訴書指控王某某為傳銷組織的正常運轉(zhuǎn)、管理、發(fā)展提供了必須的條件以及王某某與其他被告人結(jié)伙長期參與非法傳銷活動持有不同的意見，現(xiàn)結(jié)合本案中王某某具有的法定從輕及酌定從輕情節(jié)，發(fā)表以下辯護意見： 一、被告人王某某沒有參與傳銷活動，僅為其他被告人的非法傳銷活動提供了一定的幫助，而非必須的條件。 1、《中華人民共和國刑法》并沒有對傳銷作出明確的規(guī)定，現(xiàn)行的有針對性的、有行政法規(guī)效力的，是2005年11月1日實施的《禁止傳銷條例》的規(guī)定。在《條例》的第二條規(guī)定了傳銷的基本概念：“本條例所稱傳銷，是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。” 而在本案中，根據(jù)王某某和其他被告人向公安機關(guān)的供述以及公訴機關(guān)出示的證據(jù)和對本案事實的認定，王某某并非組織者和經(jīng)營者，也沒有為“婷萊雅”化妝品非法傳銷發(fā)展人員，更談不上從發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績中獲取非法利益，故其行為構(gòu)不成傳銷。 根據(jù)濰坊市濰城區(qū)人民檢察院的指控,張某自2003年6月份到濰坊市濰城區(qū)從事“婷萊雅”化妝品傳銷活動，魏某是在2003年10月從事傳銷活動，黃某是在2003年年底從事傳銷活動，張某某是在2004年年底從事傳銷活動，而被告人王某某通過網(wǎng)絡(luò)認識張某的時間是在2005年的4、5月份（見2007年6月9日對王某某的訊問筆錄），這說明在王某某給傳銷組織打印銷售業(yè)績單之前，該傳銷組織是在正常有序的運作，并沒有因為王某某的尚未介入而不能運轉(zhuǎn)，故辯護人不認可公訴機關(guān)指控王某某為傳銷組織的正常運轉(zhuǎn)、管理、發(fā)展提供了必須的條件。 二、王某某并未與其他被告人結(jié)伙長期參與非法傳銷活動 結(jié)伙犯罪主觀上要求犯罪的參與者就所從事的犯罪活動在意向上達成一致，并實施了相應(yīng)的犯罪行為。 在本案中，公訴機關(guān)指控王某某的犯罪證據(jù)包括書證(屏幕截屏)、銷售業(yè)績單、人員名單、王某某及其他被告人的供述，但從上述證據(jù)中，顯示不出王某某與其他被告人結(jié)伙從事非法傳銷活動，公訴機關(guān)對王某某與其他被告人結(jié)伙長期參與非法傳銷活動的指控，混淆了從事非法傳銷活動與為傳銷活動提供輔助條件的界限。從銷售業(yè)績單中可以顯示，王某某并非傳銷人員，更談不上結(jié)伙長期參與非法傳銷活動。從張某、魏某、黃某、張某某等人的供述中，也充分證明王某某并未與就非法傳銷活動與他們達成共識，而從客觀事實來看，王某某僅僅從打印銷售業(yè)績單中獲取非法利益，不符合傳銷特定的構(gòu)成要件。 因被告人王某某從未購買過“婷萊雅”化妝品，其也不可能取得傳銷資格，故其并非非法傳銷活動的直接參與者。根據(jù)刑法理論，所謂犯罪中的次要作用，是指行為人雖然直接實施了刑法分則所規(guī)定的某種犯罪的客觀方面的行為，但是在共同犯罪中較主犯所起的作用小。所謂犯罪中的輔助作用，是指行為人雖沒有直接實施某種犯罪，但卻為共同犯罪的實行和完成提供了有利條件。綜合整個案件來看，王某某所起的作用符合從犯中輔助作用的要件，故公訴機關(guān)對該部分事實的指控沒有法律和事實依據(jù)。 三、被告人王某某系從犯，具有法定從輕處罰的情節(jié)。 1、“銷售業(yè)績單管理系統(tǒng)”的原始提供者為張某，而非王某某開發(fā)、研制。 根據(jù)被告人王某某的筆錄，王某某在2005年4、5月份，通過網(wǎng)絡(luò)認識張某，在彼此比較熟悉的情況下，張某說給王某某找個活干，具體的工作的為打印報表，2005年6月份左右，張曉江來到石家莊并帶來U盤，里面裝有VFP程序?！颁N售業(yè)績單管理系統(tǒng)”軟件存放在張曉江的電腦內(nèi)，根據(jù)張曉江在2007年7月9日詢訊問筆錄中的交代，該“銷售業(yè)績單管理系統(tǒng)”是從馬健處購買。在整個非法傳銷案件中，王某某在錄入過程中雖然對打印程序作過修改，但其主要的工作仍然是根據(jù)張某、魏某、黃某、張某某提供的傳銷人員的名單輸入原始數(shù)據(jù)，然后進行打印，其并非根據(jù)傳銷組織者、領(lǐng)導(dǎo)者的指令進行獨立開發(fā)、研制。 2、王某某在張某、魏某、黃某、張某某等人從事的傳銷活動中，僅僅起到輔助作用，系從犯。 在本案中，王某某并沒有事先與張某、魏某、黃某、張某某等人預(yù)謀從事“婷萊雅”化妝品的傳銷活動，不屬于任何傳銷人員的下線，更談不上發(fā)展下線，也沒有從傳銷的產(chǎn)品中直接獲取非法利益，只是因為打印銷售業(yè)績單，為非法傳銷活動起到了較小的輔助作用，《中華人民共和國刑法》第 27條規(guī)定，在共同犯罪中起次要或輔助作用的是從犯。王某某的行為顯然符合從犯的特征。 3、《刑法》對從犯的量刑規(guī)定 根據(jù)《刑法》第27條之規(guī)定，對于從犯，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰。 四、被告人王某某具有從輕、減輕處罰的酌定情節(jié)。 1、被告人王某某認罪態(tài)度一直較好。 被告人王某某在偵查階段、審查起訴階段以及庭審活動，均能夠如實供述給傳銷組織打印銷售業(yè)績單的犯罪事實,并如實的交代了其非法所得數(shù)額六萬元左右，對于公安機關(guān)查明案情起了重要作用。辯護人在會見王某某時，王某某流下了悔恨的眼淚，并明確表示自己一定要好好學(xué)習(xí)法律，永遠不再為謀取不當利益而觸犯法律，請求律師向法院轉(zhuǎn)達其改過自新、重新做人的意愿，這充分說明其認罪態(tài)度好，悔罪之心真誠。 2、被告人王某某在本案中無惡劣的犯罪情節(jié)、無嚴重的危害后果。 被告人王某某沒有向其他的被告人那樣采取欺騙的手段,發(fā)展下線,其違法所得是其提供簡單的腦力勞動后所得,且其所得數(shù)額較小，沒有嚴重擾亂社會經(jīng)濟秩序。 3、被告人王某某系中共黨員，平時表現(xiàn)良好，無犯罪前科，其犯罪主觀上不屬于故意。 在法庭審理的過程中，辯護人向法庭遞交了由唐縣西古城鄉(xiāng)某某村黨支部所出具的證明，該《證明》的具體內(nèi)容為：王某某于1999年加入中國共產(chǎn)黨，本人組織關(guān)系一直在我村，每年在我村參加組織生活，該同志表現(xiàn)良好。同時向法庭遞交的還有石家莊市新華區(qū)變電街社區(qū)委員會出具的《證明》，其內(nèi)容顯示了王某某在居住期間沒有違法違紀行為，思想端正，品行良好。 公安機關(guān)已核實被告人王某某無犯罪記錄，且不屬于法律規(guī)定的累犯。 王某某這次犯罪，其主觀上不屬于故意。根據(jù)王某某在2007年6月9日向公安機關(guān)的交代，王某某沒有見過傳銷產(chǎn)品，感覺自己光拿工資，不是傳銷組織的一員，沒有什么大事。顯然被告人雖然知道傳銷違法，但根據(jù)他自己的理解和認識，國務(wù)院《關(guān)于禁止傳銷經(jīng)營活動的通知》、《禁止傳銷條例》規(guī)定，頂多是工商局查處、罰款等等，根本不知道傳銷行為本身會構(gòu)成犯罪，更不會認知到為傳銷組織打印銷售業(yè)績單會構(gòu)成犯罪。辯護人認為，這跟明知是犯罪，還要積極追求犯罪結(jié)果的其他故意犯罪行為，主觀犯意上是有明顯的區(qū)別，在量刑上也應(yīng)當予以考慮從輕。 4、被告人王某某及家屬愿按照法庭的要求退回非法所得，如果處有罰金，愿意積極繳納。 綜上所述，王某某具有法定和酌定的從輕、減輕情節(jié)，特懇請法庭能夠給予充分考慮，并對被告人王某某依法宣告緩刑， 辯護人：北京市鴻盛律師事務(wù)所 王秀全、鄭磊律師 2008年5月13日 |
|
|
