B 挪用資金罪
根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》,公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1.挪用本單位資金數(shù)額在1萬元至3萬元以上,超過3個(gè)月未還的;
2.挪用本單位資金數(shù)額在1萬元至3萬元以上,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的;
3.挪用本單位資金數(shù)額在5000元至2萬元以上,進(jìn)行非法活動(dòng)的。
一、挪用資金罪的犯罪構(gòu)成特征
挪用資金罪的特征有以下幾個(gè)方面:
(一)犯罪的客體特征
挪用資金罪侵犯的直接客體為公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。本罪侵犯的對(duì)象是行為人所在單位的資金,主要是該單位的處于貨幣形態(tài)的財(cái)產(chǎn),如人民幣、外幣以及股票、支票、國(guó)庫券、債券等有價(jià)證券。
(二)犯罪的客觀特征
本罪客觀方面表現(xiàn)為,公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。
對(duì)于本罪客觀方面的行為,應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)方面的問題:
1、 行為人實(shí)施了挪用本單位資金的行為
行為人挪用了本單位的資金,這是構(gòu)成本罪的最基本要求?!芭灿谩保櫭剂x,是指將資金挪作他用,并且用后即還,行為人在挪用時(shí)并沒有非法將單位資金占為己有的目的。故而挪用的本質(zhì)特征是為了取得資金的使用權(quán)。具體而言,具有以下特點(diǎn):其一,挪用不等于借用;其二,挪用行為必須利用職務(wù)上的便利;其三,挪用的目的在于取得資金的使用權(quán)而非所有權(quán)。
挪用行為的具體表現(xiàn)形式有以下幾個(gè)方面
(1)挪用本單位資金,數(shù)額較大,超過三個(gè)月未還。
對(duì)于此種情況,必須有兩種限制,即挪用本單位資金既不是進(jìn)行非法活動(dòng),也不是進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng),而是進(jìn)行其他活動(dòng),所以這兩種條件必須同時(shí)具備,缺一不可。即所謂“超期未還型”。
(2)挪用本單位資金雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的。
營(yíng)利活動(dòng),是以營(yíng)利為目的所實(shí)施的合法的一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。例如,以挪用的資金作為資本,從事經(jīng)商、生產(chǎn)、入股分紅、存入銀行或者借給他人而個(gè)人得利等。但是應(yīng)當(dāng)注意,這里所指的營(yíng)利活動(dòng)不包括非法活動(dòng)。對(duì)于挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的行為,刑法規(guī)定構(gòu)成犯罪的限制較為寬松,只要挪用的數(shù)額較大,就構(gòu)成犯罪。對(duì)于挪用時(shí)間是否超過三個(gè)月,以及行為人營(yíng)利的目的是否達(dá)到,均不要求。即所謂“營(yíng)利活動(dòng)型”。
(3)挪用本單位資金進(jìn)行非法活動(dòng)的。
所謂“非法活動(dòng)”,是包括一切違法犯罪活動(dòng),常見的有非法經(jīng)營(yíng)、賭博、走私、嫖娼、行賄等。此種形式的挪用原則上對(duì)期限、數(shù)額均無限制。
(三)犯罪主體特征
本罪的主體為特殊主體,即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。
具體包括三種不同身份的自然人,一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事,二是上述公司的工作人員,是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職工。上述的董事、監(jiān)事和職工必須不具有國(guó)家工作人員身份。三是上述企業(yè)以外的企業(yè)或者其他單位的職工,包括集體性質(zhì)的企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工,另外在國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)、中外合資、中外合作股份制公司、企業(yè)中不具有國(guó)家工作人員身份的所有其他職工以及受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托,管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的非國(guó)家工作人員。具有國(guó)家工作人員身份的人,不能成為本罪的主體,只能成為挪用公款罪的主體。
(四)犯罪的主觀特征
本罪行為人主觀方面是故意。犯罪目的是為了非法取得本單位資金的使用權(quán),而不是企圖永久占有。至于挪用資金的行為動(dòng)機(jī),則可能是多種多樣的。譬如為了經(jīng)營(yíng)辦企業(yè),有的是為了解決家庭困難,有的是為了從事非法活動(dòng),等等。
二、挪用資金罪的認(rèn)定
在司法實(shí)踐中,如何認(rèn)定挪用資金罪呢?
(一)被挪用資金數(shù)額的計(jì)算
行為人挪用資金數(shù)額的大小,是影響刑事責(zé)任輕重、有無的重要情節(jié)。計(jì)算行為人挪用資金的數(shù)額,主要注意以下問題:
1、對(duì)挪用正在生成或支付利息的本單位資金的,在挪用期間內(nèi),給單位造成的利息損失,應(yīng)予追繳,但不能計(jì)入挪用資金的數(shù)額。
2、挪用本單位資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或非法活動(dòng)的,所獲取的利息、收益或違法所得,應(yīng)當(dāng)追繳,但不能計(jì)入挪用資金的數(shù)額。
3、在多次挪用本單位資金的情況下,挪用數(shù)額按下列方法計(jì)算:多次挪用不還的,挪用數(shù)額累計(jì)計(jì)算;以后次挪用的資金歸還前次挪用的資金的,挪用的數(shù)額以案發(fā)時(shí)未還的實(shí)際數(shù)額認(rèn)定。
4、多次挪用本單位資金,其中有的用于非法活動(dòng),有的用于營(yíng)利活動(dòng),有的用于個(gè)人生活或揮霍。應(yīng)當(dāng)首先按挪用的三種類型:即“超期未還型”、“營(yíng)利活動(dòng)型”、“非法活動(dòng)型”,分別計(jì)算其數(shù)額。已還的,以及用于個(gè)人生活或揮霍的尚不足三個(gè)月的應(yīng)扣除。如果其中有一種達(dá)到相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn),就以本罪論處;三種數(shù)額均未達(dá)到相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但相加后達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),也應(yīng)以本罪論;三種數(shù)額均未到達(dá)相應(yīng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的,相加后仍低于“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的,不應(yīng)以犯罪論處。即便數(shù)額已超過“非法活動(dòng)型”挪用資金罪的起點(diǎn)數(shù)額,也是如此。
(二)被挪用資金的用途認(rèn)定
正確認(rèn)定被挪用的資金的問題,區(qū)分不同類型的挪用資金行為的關(guān)鍵,進(jìn)而在很多場(chǎng)合下決定著行為人的行為罪與非罪的界限,關(guān)系到罪重罪輕的問題。
1、如果行為人用挪用的資金歸還借款的,應(yīng)根據(jù)原借款的用途來認(rèn)定其挪用行為的性質(zhì)。具體來說,如果因個(gè)人合法的生活消費(fèi)等非營(yíng)利性活動(dòng)而借用他人款項(xiàng),進(jìn)而以挪用的資金歸還的,則應(yīng)考慮“超期未還型”挪用資金罪;如果是因從事合法的營(yíng)利活動(dòng)而借用他人款項(xiàng),進(jìn)而以挪用的資金歸還的,則屬于挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng);如果是因從事非法活動(dòng)而借用他人款項(xiàng),進(jìn)而以挪用資金歸還的,則屬于挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng)。
2、挪用資金不直接進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或非法活動(dòng),而為營(yíng)利活動(dòng)或非法活動(dòng)作準(zhǔn)備,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或者非法活動(dòng)。比如在司法實(shí)踐中,有的人將挪用的資金給他人作注冊(cè)私有企業(yè)的資金證明,以取得工商登記。這種行為雖不是用挪用的資金直接進(jìn)行營(yíng)利性活動(dòng),但是屬于為營(yíng)利活動(dòng)作準(zhǔn)備的行為,是資金的非法使用人整個(gè)營(yíng)利活動(dòng)不可缺少的環(huán)節(jié),應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)。
3、在以挪用的資金作擔(dān)保的情況下,應(yīng)當(dāng)以根據(jù)所擔(dān)保債務(wù)的性質(zhì),確定行為人挪用資金的性質(zhì)。比如,他人為升學(xué)、買房等原因從銀行貸款,而行為人以挪用的資金為之非法提供擔(dān)保的,則應(yīng)當(dāng)視其挪用的數(shù)額、時(shí)間,考慮其是“超期未還型”挪用資金罪,還是構(gòu)成一般違法行為;如果他人是因合法的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)遇到資金周轉(zhuǎn)困難而向銀行借款,而行為人以挪用的資金為之提供擔(dān)保的,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng);如果他人從事非法活動(dòng),而行為人以挪用的資金為之非提供擔(dān)保的,則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng)。
4、界定某一活動(dòng)是屬于非法活動(dòng)還是合法的營(yíng)利活動(dòng),必須結(jié)合資金使用人自身的情況來認(rèn)定。例如,挪用資金進(jìn)行炒股,對(duì)一般公民來說,屬于挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng);但是如果是證券從業(yè)人員挪用資金進(jìn)行炒股,或者挪用資金給證券從業(yè)人員炒股,則應(yīng)按照我國(guó)證券法的規(guī)定,證券從業(yè)人員禁止參與股票交易,顯然,應(yīng)當(dāng)視為挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng),而不能再以挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)對(duì)待。再如,國(guó)家工作人員挪用資金經(jīng)商辦企業(yè),如果是挪用人自己或與他人共同經(jīng)商辦企業(yè),那么由于這種行為違反了國(guó)務(wù)院關(guān)于嚴(yán)禁國(guó)家工作人員經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定,便認(rèn)定其屬于挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng);如果挪用人未參與經(jīng)商辦企業(yè),只是將資金給他人從事合法的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為屬于挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)。
5、根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則以及刑法理論上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤原理,在挪用資金給他人使用的情況下:(1)如果行為人明知(包括確切知道,知道有可能)使用人對(duì)資金使用情況的,則應(yīng)按資金實(shí)際用途認(rèn)定行為人挪用行為的性質(zhì),即如果使用人將資金用于營(yíng)利活動(dòng)或者非法活動(dòng)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)活動(dòng)或非法活動(dòng);如果使用人將資金用于合法的非營(yíng)利性活動(dòng)的,則應(yīng)按行為人挪用資金的數(shù)額、時(shí)間,考慮其是否構(gòu)成“超期未還型”挪用資金罪。(2)如果行為人不知道使用人對(duì)資金的使用情況,則應(yīng)當(dāng)以行為人主觀認(rèn)識(shí)為準(zhǔn),確定其挪用行為的性質(zhì),而不能以使用人對(duì)資金的實(shí)際用途認(rèn)定行為人挪用行為的性質(zhì)。具體來說:如果使用人將資金用于營(yíng)利活動(dòng)或非法活動(dòng),而行為人卻因認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤,以為他是合法的非營(yíng)利活動(dòng)的,則應(yīng)視其挪用資金數(shù)額、時(shí)間,考慮其是否構(gòu)成“超期未還型”挪用資金罪;如果使用人將資金用于合法的非營(yíng)利性活動(dòng)或營(yíng)利活動(dòng),而行為人卻誤認(rèn)為他是用于非法活動(dòng)的,則其行為應(yīng)屬于挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng);如果使用人將資金用于非法活動(dòng),而行為人卻因認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤,以為他是用資金進(jìn)行合法的非營(yíng)利性活動(dòng)或者營(yíng)利活動(dòng)的,則應(yīng)考慮行為人的行為是否屬于“超期未還型”挪用資金罪或者“營(yíng)利性活動(dòng)型”挪用資金罪。
(三)受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有資產(chǎn)的人員,挪用國(guó)有資金的定性
最高人民法院2000年2月16日作出了《關(guān)于對(duì)受委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)人員,挪用國(guó)有資金行為如何定罪問題的批復(fù)》,明確指出:“對(duì)于受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托、管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的非國(guó)家工作人員,利用職務(wù)上的便利挪用國(guó)有資金歸個(gè)人使用構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定定罪處罰”。
(四)挪用資金罪既遂、未遂的判定標(biāo)準(zhǔn)
挪用資金罪的既遂,并不以資金是否被實(shí)際使用為標(biāo)準(zhǔn),而是以資金的占有權(quán)是否以被非法轉(zhuǎn)移為標(biāo)志,也就是說,即使是挪用資金后尚未使用的,仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)為已構(gòu)成既遂的挪用資金罪,而不能認(rèn)為是挪用資金罪的未遂。
三、挪用資金罪與其他相關(guān)犯罪的區(qū)別
(一)、挪用資金罪與職務(wù)侵占罪的界限
這兩種犯罪有以下幾點(diǎn)明顯的區(qū)別:
1 、侵犯的客體和對(duì)象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán),對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金;職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的所有權(quán),對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物,既包括貨幣形態(tài)的資金和有價(jià)證券等,也包括實(shí)物形態(tài)的公司財(cái)產(chǎn),如物資、設(shè)備等。
2 、客觀表現(xiàn)不同。挪用資金罪表現(xiàn)為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過 3 個(gè)月未還的,或者雖未超過 3 個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為;職務(wù)侵占罪表現(xiàn)為,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財(cái)物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。挪用資金罪的行為方式是挪用,即未經(jīng)合法批準(zhǔn)或許可而擅自挪歸自己使用或者借貸給他人;職務(wù)侵占罪的行為方式是侵占,即行為人利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有本單位財(cái)物。挪用本單位資金進(jìn)行非法活動(dòng)的,并不要求“數(shù)額較大”即可構(gòu)成犯罪;職務(wù)侵占罪只有侵占本單位財(cái)物數(shù)額較大的,才能構(gòu)成。
3 、主觀上不同。挪用資金罪行為人的目的在于非法取得本單位資金的使用權(quán),但并不企圖永久非法占有,而是準(zhǔn)備用后歸還;職務(wù)侵占罪的行為人的目的在于非法取得本單位財(cái)物的所有權(quán),而并非暫時(shí)使用。
挪用本單位資金數(shù)額較大不退還的,這里所說的不退還,是指在挪用本單位資金案發(fā)后,人民檢察院起訴前不退還。一般認(rèn)為,在實(shí)際生活中,挪用本單位資金不退還的,分為兩種情況:一種是主觀上想退還,但客觀上無能力退還,另一種是客觀上雖有能力退還,但主觀上已發(fā)生變化,先前的挪用本單位資金的故意已經(jīng)轉(zhuǎn)化為侵占該資金的故意。
在司法實(shí)踐中,如果行為人在挪用本單位資金后,確屬犯罪故意發(fā)生轉(zhuǎn)變,不再想退還,而是企圖永久非法占為己有,在客觀上有能力退還而不退還的,因?yàn)閷儆谛谭ㄖ械霓D(zhuǎn)化犯,仍應(yīng)根據(jù)處理轉(zhuǎn)化犯的原則,直接以職務(wù)侵占罪定罪處罰。
?。ǘ┡灿觅Y金罪與挪用公款罪的界限
根據(jù)刑法第 384 條的規(guī)定,挪用公款罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個(gè)人使用,進(jìn)行非法活動(dòng)的,或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過 3 個(gè)月未還的行為、
挪用資金罪與挪用公款罪在客觀上都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利挪用資金的行為,在主觀上都是挪用的故意,有時(shí)犯罪對(duì)象也可能都是公司、企業(yè)或者其他單位的資金。但是,這兩種犯罪也有以下主要區(qū)別:
1、侵犯的客體和犯罪對(duì)象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán),對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金,其中,既包括國(guó)有或者集體所有的資金,也包括公民個(gè)人所有、外商所有的資金。挪用公款罪侵犯的客體是公款的使用權(quán)和國(guó)家機(jī)關(guān)的威信、國(guó)家機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)等,既有侵犯財(cái)產(chǎn)的性質(zhì),又有嚴(yán)重的瀆職的性質(zhì),因此,刑法將挪用公款罪規(guī)定在分則第八章的貪污賄賂罪專章中,而不是“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”專章中。挪用公款罪侵犯的對(duì)象限于公款,其中主要是國(guó)有財(cái)產(chǎn)和國(guó)家投資、參股的單位財(cái)產(chǎn),即國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位等所有的款項(xiàng)。挪用公款罪和挪用資金罪侵犯的對(duì)象不同,客體不同,社會(huì)危害性程度也有較大的差別。刑法第 384 條規(guī)定的挪用公款罪在客觀上的三種不同情形的排列順序,與本條第 1 款規(guī)定的挪用資金罪在客觀上的三種不同情形的排列順序不同,也說明立法者對(duì)這兩種犯罪打擊的重點(diǎn)的不同。在處罰上挪用公款罪也比挪用資金罪嚴(yán)厲得多。
2、犯罪主體不同。挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,但國(guó)家工作人員除外。挪用公款罪的主體是國(guó)家工作人員,包括國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員,國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。因此,本條第 2 款明確規(guī)定,國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員,利有職務(wù)上的便利,挪用本單位資金的,依照刑法典第 384 條關(guān)于挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。
?。ㄈ┡灿觅Y金罪與挪用特定款物罪的界限
根據(jù)刑法第 273 條的規(guī)定,挪用特定款物罪是指挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物,情節(jié)嚴(yán)重,致使國(guó)家和人民群眾利益遭受重大損害的行為。
挪用資金罪和挪用特定款物罪都是挪用性質(zhì)的犯罪,有以下明顯的區(qū)別:
1 、侵犯的客體和對(duì)象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權(quán),對(duì)象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金,挪用特定款物罪侵犯的客體是國(guó)家對(duì)用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)擾、扶貧、移民、救濟(jì)款物??顚S玫呢?cái)經(jīng)管理制度和公共財(cái)物的使用權(quán),對(duì)象是用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)的特定物款,既包括用于上述用途的由國(guó)家預(yù)算安排的民政事業(yè)經(jīng)費(fèi),也包括臨時(shí)調(diào)撥的??钗铮€包括其他由國(guó)家、集體或者人民群眾募捐的用于上述用途的特定款物等。
2 、在客觀上的表現(xiàn)不同。挪用資金罪表現(xiàn)為,公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為,挪用特定款物罪表現(xiàn)為,挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物,情節(jié)嚴(yán)重,致使國(guó)家和人民群眾利益遭受重大損害的行為。挪用資金罪中行為人挪用的資金,可以歸個(gè)人使用,也可以借貸給他人,挪用特定款物罪是行為人未經(jīng)合法批準(zhǔn),利用特定的職權(quán),將特定款物非法調(diào)撥、使用于其他方面,如修建樓堂館所、購(gòu)買小汽車及辦公設(shè)備,進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)性的投資等,不能用于個(gè)人。國(guó)家工作人員挪用前述特定款物歸個(gè)人使用的,以挪用公款罪從重處罰。
3 、犯罪主體不同。挪用單位資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,不包括國(guó)家工作人員。挪用特定款物罪的主體是在國(guó)家機(jī)關(guān)等單位支配、管理特定款物的主管人員等直接責(zé)任人員。
4 、主觀上不同,挪用資金罪中行為人的故意內(nèi)容是,明知是其所在的公司、企業(yè)或者其他單位的資金,意圖利用職務(wù)上的便利,挪歸個(gè)人使用或者借貸給他人。挪用特定款物罪中行為人的故意內(nèi)容是,明知是用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物專用,卻挪作他用。
四、挪用資金罪的刑罰適用
根據(jù)現(xiàn)行刑法第272條的規(guī)定,犯挪用資金罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處3年以上10年以下有期徒刑。
關(guān)于本罪“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn),在1997年刑法頒布后,2001年4月18日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》:公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,超過三個(gè)月未還的;
2、挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的;
3、挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上,進(jìn)行非法活動(dòng)。
參照《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定,在本罪刑罰適用過程中,應(yīng)注意以下幾個(gè)問題:
其一,對(duì)于“超期未還型”,“營(yíng)利活動(dòng)型”挪用資金罪,在案發(fā)時(shí)全部歸還本息的,可以酌情從輕處罰,其中情節(jié)輕微的,可以考慮免除處罰。
其二,正確地理解挪用資金“不退還”。“所謂挪用資金不退還,應(yīng)當(dāng)是指客觀原因在一審宣判前不能退還,如因天災(zāi)人禍而無力退還,因投資失敗而無力退還等??陀^上有償還能力而主觀上不愿償還的,就不能以本罪輪,而應(yīng)以職務(wù)侵占罪論處。
其三,攜帶挪用資金潛逃的,應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪論處。
附:最高人民法院關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋
為正確適用《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》(以下簡(jiǎn)稱《決定》),依法懲治違反公司法受賄、侵占、挪用等犯罪行為,現(xiàn)就《決定》第九條、第十條、第十一條、第十二條、第十四條規(guī)定的幾個(gè)具體問題解釋如下:
一、根據(jù)《決定》第九條的規(guī)定,公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務(wù)上的便利,索取或者收受賄賂,數(shù)額較大的,構(gòu)成商業(yè)受賄罪。
實(shí)施《決定》第九條規(guī)定的行為,索取或者收受賄賂五千元至二萬元以上的,屬于“數(shù)額較大”;索取或者收受賄賂十萬元以上的,屬于“數(shù)額巨大”。
二、根據(jù)《決定》第十條的規(guī)定,公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務(wù)或者工作上的便利,侵占本公司、企業(yè)財(cái)物,數(shù)額較大的,構(gòu)成侵占罪。
《決定》第十條規(guī)定的“侵占”,是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為。
實(shí)施《決定》第十條規(guī)定的行為,侵占公司、企業(yè)財(cái)物五千元至二萬元以上的,屬于“數(shù)額較大”;侵占公司、企業(yè)財(cái)物十萬元以上的,屬于“數(shù)額巨大”。
三、根據(jù)《決定》第十一條規(guī)定,公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的,或者雖未超過三個(gè)月,但數(shù)額較大,進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的,或者進(jìn)行非法活動(dòng)的,構(gòu)成挪用資金罪。
實(shí)施《決定》第十一條規(guī)定的行為,挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的,為“數(shù)額較大”;為進(jìn)行非法活動(dòng),挪用本單位資金五千元至二萬元以上的,追究刑事責(zé)任。
挪用本單位資金案發(fā)后,人民檢察院起訴前不退還的,依照《決定》第十條的規(guī)定定罪處罰。
四、根據(jù)《決定》第十二條規(guī)定,國(guó)家工作人員實(shí)施《決定》第九條、第十條、第十一條規(guī)定的行為,構(gòu)成犯罪的,依照《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》處罰。
《決定》第十二條所說的國(guó)家工作人員,是指在國(guó)有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán),并具有國(guó)家工作人員身份的人員,包括受國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)委派或者聘請(qǐng),作為國(guó)有公司、國(guó)有企業(yè)代表,在中外合資、合作、股份制公司、企業(yè)中,行使管理職權(quán),并具有國(guó)家工作人員身份的人員。
五、《決定》第十四條所說的“有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工”,是指有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)中非國(guó)家工作人員的職工。
六、各高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地實(shí)際情況,按照本解釋規(guī)定的受賄、侵占、挪用的定罪數(shù)額幅度,確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),并報(bào)最高人民法院備案。
七、《決定》公布施行前發(fā)生的行為,公布施行后尚未處理或者正在處理的,依照刑法第九條規(guī)定的原則辦理。