由于電子技術(shù)與互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展，電子商務(wù)成為當今經(jīng)濟的新的增長點。專家預(yù)計到2003年單網(wǎng)上零售業(yè)就將達到260億美元。 由于網(wǎng)絡(luò)的無國界以及虛擬化，誰在這一領(lǐng)域率先占據(jù)技術(shù)和規(guī)則上的領(lǐng)先優(yōu)勢，誰就會在當前的經(jīng)濟發(fā)展中處于領(lǐng)先地位。我國在近期不可能在技術(shù)上處于領(lǐng)先地位，如果我們不在規(guī)則自制訂中占據(jù)一定的有利地位，那么在電子商務(wù)的發(fā)展過程中我們就會永遠落后于其他國家。在市場經(jīng)濟下，一切商事行為都應(yīng)該納入法治的軌道，我國近幾年來電子商務(wù)發(fā)展較快，但是沒有一部統(tǒng)一的電子商務(wù)法，使我國的電子商務(wù)發(fā)展規(guī)律一直處于一種無序狀態(tài)。電子商務(wù)發(fā)展過程中的一些特殊問題如電子合同，電子支付，消費者權(quán)益的保護，電子商務(wù)的稅收，電子商務(wù)的安全以及電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)的保護等問題，有的引用傳統(tǒng)的民商法予以保護而有的就無法可依。這嚴重后果阻礙了電子商務(wù)的健康發(fā)展。而國外電子商務(wù)立法的卻有了長足的進展。1996年聯(lián)合國貿(mào)法會通過了《電子商務(wù)示范法》。歐盟于1998年8月頒布《關(guān)于信息社會服務(wù)的透明度機制的指令》，1999年12月 頒布了《關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令》，2000年6月頒布了《關(guān)于電子商務(wù)的指令》。1997年克林頓政府公布了《全球電子商務(wù)框架》，試圖在全球電子商務(wù)發(fā)展中占據(jù)領(lǐng)先地位，美國統(tǒng)一州法全國委員會制訂了《統(tǒng)一計算機信息交易法》和《統(tǒng)一電子交易法》。亞洲的新加坡、韓國、馬來西亞、日本等國都制定了本國的電子商務(wù)法。

　　一、我國電子商務(wù)立法現(xiàn)狀 現(xiàn)階段我國涉及電子商務(wù)的立法包括：《合同法》、《計算機軟件保護條例》、《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》、《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《商用密碼管理條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實施細則》、《中文域名注冊管理暫行辦法》等。但是以上的立法只在某一方面對電子商務(wù)做出了規(guī)范，缺乏一個總體的法律構(gòu)架來規(guī)范電子商務(wù)的發(fā)展。那么這樣一個各自為陣的立法模式顯然不利于電子商務(wù)的發(fā)展。要建立一個科學的電子商務(wù)法律體系我們必須先分清電子商務(wù)法的調(diào)整對象以及所要遵循的立法原則。

　　二、電子商務(wù)法調(diào)整的對象與立法原則

　　電子商務(wù)法調(diào)整的對象，有的學者認為為以數(shù)據(jù)電文為交易手段而形成的交易形式所引起的商事關(guān)系;而有點學者認為是在接受用戶的要求下，通過處理(包括數(shù)據(jù)壓縮)和存儲數(shù)據(jù)的電子裝置遠程提供的有償服務(wù);聯(lián)合國貿(mào)法會認為為在商業(yè)活動方面使用的，以一項數(shù)據(jù)電文為形式的任何種類的信息。歐盟在《關(guān)于電子商務(wù)的指令》將其規(guī)范范圍界定為通常應(yīng)特定服務(wù)獲取者的單獨要求，通過電子手段遠程提供的一切有償服務(wù)。一般認為電子商務(wù)的任何一筆交易包含物資流，信息流和資金流。物流一般仍通過傳統(tǒng)的經(jīng)銷渠道(能直接通過網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)漠a(chǎn)品和服務(wù)除外)，所以這一部分可通過傳統(tǒng)的民商法來調(diào)整。資金流包括付款，轉(zhuǎn)賬，兌換等過程，這一部分就涉及到電子貨幣，電子支付，電子轉(zhuǎn)賬等，需要制定新的法規(guī)予以調(diào)整。信息流應(yīng)該是電子商務(wù)法的主要規(guī)制對象，這一部分包括電子合同，安全認證，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責任以及網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)的保護等。這一部分應(yīng)該是電子商務(wù)法的核心。筆者認為電子商務(wù)法的調(diào)整對象應(yīng)是以電子方式交易而形成商事法律關(guān)系中的資金和信息流轉(zhuǎn)關(guān)系以及在線物資流關(guān)系。

　　而電子商務(wù)法的立法原則包括：

　　(一)、最低限度調(diào)整原則：該原則包括意思自治原則和媒介和技術(shù)中立性原則。由于電子商務(wù)為傳統(tǒng)商務(wù)的新發(fā)展，意思自治為商事交易法的基本原則，所以電子商務(wù)立法應(yīng)是鼓勵電子商務(wù)的交易而不是限制電子商務(wù)的發(fā)展。媒體中立是指電子商務(wù)不因采用電子形式而影響起法律效力，但也不應(yīng)受到優(yōu)惠待遇。技術(shù)中立是指對交易的技術(shù)手段應(yīng)一視同仁。此原則在鼓勵技術(shù)的進步。因為技術(shù)是電子商務(wù)發(fā)展的基石。

　　(二)、國際性與獨特性相結(jié)合原則：由于互聯(lián)網(wǎng)的全球性，電子商務(wù)的發(fā)展不再是一國的，而是全球性的問題。所以近年來各國試圖統(tǒng)一在電子商務(wù)方面的立法并取得了一定的成績。聯(lián)合國貿(mào)法會制定的《電子商務(wù)示范法》就是一例。我國的電子商務(wù)立法必須堅持這一點。但是由于各國的文化背景與商事習慣并不完全一致，所以在制定電子商務(wù)法要考慮我國的國情，但是我們一定不能過分的強調(diào)國情。否則我們的電子商務(wù)法就會成為不能調(diào)整電子交易的法律。

　　(三)、鼓勵行業(yè)自律原則：由于電子商務(wù)交易涉及到多重法律關(guān)系，僅靠一步電子商務(wù)法來解決所有的問題是可笑的，而且電子商務(wù)的技術(shù)的日新月異而導致的新的法律關(guān)系的迅速出現(xiàn)不可能要求迅速制定新的法律，這時行業(yè)自律就非常重要。

　　三、我國的電子商務(wù)法律體系

　　電子商務(wù)法律體系的構(gòu)建分為對信息流的規(guī)范、資金流的規(guī)范和物流的規(guī)范。其中對信息流的規(guī)范是立法的重點。

　　(一)、對信息流的規(guī)范

　　此部分涉及電子合同、安全認證、隱私權(quán)以及知識產(chǎn)權(quán)的保護。

　　由于聯(lián)合國貿(mào)法會所草擬的《電子商務(wù)示范法》已被國際社會廣泛認可，所以我國的電子合同立法應(yīng)以此為藍本，以《合同法》中五個與數(shù)據(jù)電文相關(guān)的條款為基礎(chǔ)來構(gòu)建我國的電子合同的法律體系。《合同法》中對要約邀請，《廣告法》對虛假廣告有明確的規(guī)定，在制定電子商務(wù)法時可以借鑒。雖然《合同法》對要約與承諾有明確的規(guī)定，但要考慮電子商務(wù)交易的特殊性，要立足于保護消費者的角度，對經(jīng)營者加一定的限制。此可借鑒歐盟《遠程銷售指令》。其規(guī)定消費者有權(quán)在自收到經(jīng)營者的商品之日起或在與經(jīng)營者締結(jié)合同之日起7日內(nèi)，不說明任何理由，就解除與經(jīng)營者的合同。關(guān)于電子合同的形式，筆者認為聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》中的功能等同法是唯一的選擇，同時我國的合同法也采取了此原則。電子代理人是一個引起廣泛討論的問題。電子代理人是指在沒有人的審查或操作下，而能用于獨立地發(fā)出、回應(yīng)電子記錄，以及部分或全部的履行合同的計算機程序、電子的或其他自動化手段。雖然電子代理人并不具有法律人格，只是一種能執(zhí)行人的意思的智能化的交易工具，但是電子代理人是由人所編制的，反映了編制人的意思表示，因此通過電子代理人訂立的合同與自然人直接交流訂立的合同具有同樣的法律效力。電子代理人與自然人與法人作為代理人應(yīng)產(chǎn)生同樣的法律效力，但立法是應(yīng)考慮到電子代理人的特殊性，在除外責任上應(yīng)有特殊規(guī)定。

　　電子商務(wù)的安全應(yīng)是電子商務(wù)立法所涉及的主要問題。各國的電子商務(wù)立法都對此問題給予特別關(guān)注。如新加坡的電子商務(wù)立法有關(guān)部門電子簽名的法律規(guī)定占據(jù)了大量的篇幅，是該法的核心內(nèi)容。歐盟也頒布《關(guān)于在歐盟范圍內(nèi)建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令》。美國以尤他州的《數(shù)字簽名法》為發(fā)端，已有44個州制定了有關(guān)電子商務(wù)的法律，其中以《電子簽名法》和《數(shù)字簽名法》作為法律名稱的最多。關(guān)于數(shù)字簽名首先我們要承認電子簽名的法律效力?！稘h堡規(guī)則》第14條，貿(mào)法會的《電子商務(wù)示范法》以及美國和歐盟一些國家的立法都承認電子簽名的法律效力。這是國際社會的共同的要求，中國的電子商務(wù)立法不能游離于國際社會之外。其次由于數(shù)字簽名既是一個法律問題又是一個技術(shù)問題，這就涉及到這樣一個問題，如果要在法律上承認電子簽名的效力，是否需從法律的角度來對電子簽名的技術(shù)選擇加以限制。一些學者認為法律可以介入數(shù)字簽名運作之處，應(yīng)僅限于如何以透明，合理且自制的方式規(guī)范數(shù)字簽名的應(yīng)用，以及引導數(shù)字簽名規(guī)范的形成。對此問題新加坡的經(jīng)驗值得借鑒。新加坡對此問題采取折衷方法，一方面規(guī)定了電子簽名的一般效力，保持技術(shù)中立性，適用于以任何技術(shù)為基礎(chǔ)的電子簽名，另一方面，又對所謂安全電子簽名做出了特別規(guī)定，并建立了配套的認證機制。由于電子簽名主要用與保障數(shù)據(jù)電文本身的安全，使之不被否認或篡改，是一種技術(shù)手段上的保證。但對于交易關(guān)系的信用安全保障，即保證交易人的真實與可靠可數(shù)字簽名無法解決，于是電子認證就必須依法建立。對于電子認證，電子認證核心法律問題為認證機構(gòu)的設(shè)置、法律責任以及電子證書的發(fā)放與管理。國際上對電子認證的立法例分為官方集中管理型，民間合同約束型和行業(yè)自律型。我國的電子商務(wù)剛剛起步，商務(wù)部，信息產(chǎn)業(yè)部，中國人民銀行等部門卻都在著手或已建立了自己的電子認證體系，這將對我國電子認證管理帶來混亂。筆者認為應(yīng)建立政府主導型的電子認證管理體制。確立電子認證行等主體的法律地位，這樣可確保電子認證的權(quán)威性和中立性。電子商務(wù)的信息流的安全還涉及到隱私權(quán)的保護。電子商務(wù)中隱私權(quán)的保護主要涉及到個人數(shù)據(jù)的法律保護。所謂個人數(shù)據(jù)的法律保護是指通過立法以及相應(yīng)的執(zhí)法手段和司法程序保護個人數(shù)據(jù)免受不當?shù)氖占鎯?，處理，傳輸和利用，對于違反該法律規(guī)定者予以相應(yīng)制裁的一種法律制度。對于個人數(shù)據(jù)保護的立法模式一是通過對傳統(tǒng)的法律做擴張解釋，另外一種為制定專門的數(shù)據(jù)保護法。歐洲一些國家如英國，法國，德國等制定了專門的數(shù)據(jù)保護法。筆者以為在目前我國不可能制定專門的數(shù)據(jù)保護法的情況下，有必要在電子商務(wù)的立法中加入個人數(shù)據(jù)保護方面的立法，以遏制對個人數(shù)據(jù)的商業(yè)濫用。在電子商務(wù)領(lǐng)域立法應(yīng)強調(diào)對個人數(shù)據(jù)的合法取得，對個人數(shù)據(jù)的合理使用，以及對個人數(shù)據(jù)收集主體的限制等。

　　電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護也是一個重大的課題。電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護主要涉及著作權(quán)和專利權(quán)的保護。傳統(tǒng)的商標法和反不正當競爭法就足以保護電子商務(wù)中涉及的商標保護問題。就目前的研究成果來說，電子商務(wù)中等商標權(quán)問題主要涉及域名的保護。筆者認為域名的保護可適用反不正當競爭法，沒有必要制定新的法律來調(diào)整與域名相關(guān)的法律關(guān)系。對于電子商務(wù)中的著作權(quán)保護，最高人民法院公布的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》對網(wǎng)絡(luò)中著作權(quán)的保護對象、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商以及網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供商的侵權(quán)責任都做出了規(guī)定。這對電子商務(wù)中的著作權(quán)保護有積極的作用。但此司法解釋對電子商務(wù)中出現(xiàn)的新的著作權(quán)法律關(guān)系沒有做出規(guī)定。一般認為，網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、技術(shù)措施的法律保護以及數(shù)據(jù)庫的特殊權(quán)利保護這三個方面已經(jīng)成為在世界范圍內(nèi)得到公認的在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)保護體系中的最重要的權(quán)利，而我國在網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)方面有全面的規(guī)定，對技術(shù)措施以及數(shù)據(jù)庫的法律保護還缺乏規(guī)定。這應(yīng)是我國電子商務(wù)中著作權(quán)保護立法的重點。技術(shù)措施的法律保護涉及到有效的技術(shù)措施問題。何為有效的技術(shù)措施，歐盟的標準可資借鑒，如果用戶對某個作品或鄰接權(quán)客體的訪問必須在權(quán)利人授權(quán)的情況下運行某個訪問代碼或者程序(包括對該作品或者鄰接權(quán)客體的解密，解碼或轉(zhuǎn)換形式)才能進行，則這類技術(shù)措施被當然視為有效的措施。其次對于數(shù)據(jù)庫的法律保護，首先應(yīng)承認數(shù)據(jù)庫應(yīng)受法律的保護，核心問題是什么樣的數(shù)據(jù)庫才受法律的保護。筆者認為只要具有獨創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫就應(yīng)受法律的保護。電子商務(wù)中的專利權(quán)保護涉及為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、銷售其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品，外觀設(shè)計專利權(quán)涉及為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品以及他人未經(jīng)專利權(quán)人許可，為以上所述用途進口其專利產(chǎn)品或者進口依照其專利方法直接獲得的產(chǎn)品。這與傳統(tǒng)的專利權(quán)保護并無不一致。筆者以為在電子商務(wù)的立法中不需要制定專門的專利權(quán)保護條款，可在修訂《專利法》時對在電子商務(wù)發(fā)展中新出現(xiàn)的可專利對象加以規(guī)范。這些新出現(xiàn)的可專利對象包括:計算機程序、通訊協(xié)議、密碼技術(shù)、資料壓縮以及電子銷售系統(tǒng)等。

　　(二)、對資金流的規(guī)范

　　這部分涉及電子貨幣，電子支付等法律問題。

　　電子貨幣的實質(zhì)是一系列數(shù)據(jù)信息，它是由網(wǎng)絡(luò)銀行所發(fā)行的可以用于網(wǎng)絡(luò)電子支付的與傳統(tǒng)貨幣功能等同的數(shù)據(jù)貨幣。電子商務(wù)的發(fā)展必然帶來支付方式的變革。網(wǎng)絡(luò)商務(wù)要求的快捷與便利必然要求網(wǎng)絡(luò)支付的方便與快捷。隨著電子商務(wù)的進一步發(fā)展，電子貨幣的出現(xiàn)以及對之進行法律規(guī)范就成為必然。電子貨幣的發(fā)行主體及管理機構(gòu)是電子貨幣法律關(guān)系的主要問題。應(yīng)建立全國統(tǒng)一的電子貨幣管理機構(gòu)，中國人民銀行應(yīng)是首選。由中國人民銀行負責電子貨幣技術(shù)標準的制定，然后由中國人民銀行授權(quán)各銀行發(fā)行自己的電子貨幣。到2005年，買賣活動中使用新一代電子貨幣方式進行支付的金額將達到1260億美元。電子支付的法律問題涉及互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的電子支付和非互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的電子支付。非互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的電子支付主要包括互聯(lián)網(wǎng)被廣泛應(yīng)用于商業(yè)領(lǐng)域以前即已出現(xiàn)的電子支付方式，如信用卡業(yè)務(wù)，電子匯兌與電子轉(zhuǎn)賬等。而互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的電子支付是電子商務(wù)立法要解決的問題。借鑒聯(lián)合國的《電子資金劃撥法》與《國際貸記劃撥示范法》，訂立我國的電子資金劃撥法。在電子資金劃撥法中，主要訂立調(diào)整銀行與客戶的法律關(guān)系、銀行間的法律關(guān)系，銀行與電子交換所的法律關(guān)系、銀行與數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的法律關(guān)系以及客戶間的關(guān)系的條款。電子支付方式概括地分為三種形態(tài)：電子支票，電子支票是一種借鑒紙張支票轉(zhuǎn)移支付的優(yōu)點，利用數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)傳遞將錢款從一個賬戶轉(zhuǎn)移到另一個賬戶的電子付款形式;以信用卡系統(tǒng)為基礎(chǔ)的支付;電子現(xiàn)金，電子現(xiàn)金是一種以數(shù)據(jù)形式流通的貨幣。

　　(三)、對物流的規(guī)范

　　電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的新型的物流，即電子物流是傳統(tǒng)的物流法律規(guī)范所無法解決的問題。電子物流主要涉及通過在線以數(shù)據(jù)形式傳送的商品或服務(wù)。對這一部分物流的法律規(guī)范應(yīng)建立相應(yīng)的條款以適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展規(guī)律。筆者以為這些條款應(yīng)主要包括產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量，瑕疵擔保，售后服務(wù)等?？山梃b傳統(tǒng)的產(chǎn)品質(zhì)量法和消費者權(quán)益保護法。

　　結(jié)論

　　在我國的實務(wù)界現(xiàn)在普遍的觀點認為我國的電子商務(wù)的立法還未成熟，他們希望制定一部完備的電子商務(wù)法。他們的理由是我國的電子商務(wù)剛剛開始發(fā)展，許多技術(shù)和法律問題還有待研究。其實這些說法是站不住腳的。電子商務(wù)由于自身的特點，一直都是一個快速發(fā)展的部門，在這一領(lǐng)域永遠都沒有成熟的時候，難道我們就永遠不規(guī)范這一領(lǐng)域的法律關(guān)系嗎?同時任何制定法都不可能是完備的，它需要在實踐中依靠法律工作者的不斷豐富和改進以適應(yīng)不斷變化的形勢。所以，制定一部中國自己的電子商務(wù)法應(yīng)該是迫在眉睫的。