關于銷售無QS標識食品的案例分析

 

    一、案情簡介
    當事人趙某系個體經(jīng)營戶，經(jīng)營糧油制品，于2009年10月份開始經(jīng)營某公司生產(chǎn)的食用豬油。該食用豬油是某公司生產(chǎn)熟肉制品后的副產(chǎn)品，尚未取得食用豬油的工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證，未粘貼QS標志；該公司的其他產(chǎn)品已取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證。當事人趙某于2009年10月起至案發(fā)共進購該豬油220桶（50公斤/桶），已銷售15桶，尚余205桶沒有售出。2010年3月25日上午，當事人再去某公司購買豬油，下貨到倉庫時，被工商部門查獲。當事人隨后提供了廠方的營業(yè)執(zhí)照、進貨發(fā)票及2010年3月20日批次(2010年3月25日進的貨)的豬油的檢測報告，但不能提供該豬油的工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證。
    二、分歧意見
    在本案調(diào)查過程中，對當事人行為的定性處罰有四種不同的意見：
    第一種意見認為：當事人的行為違反《食品安全法》第四十二條“預包裝食品的包裝上應當有標簽。標簽應當標明下列事項：（八）生產(chǎn)許可證編號；”的規(guī)定，應該根據(jù)《食品安全法》第八十六條“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由有關主管部門按照各自職責分工，沒收違法所得、違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品和用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備、原料等物品；違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品貨值金額不足一萬元的，并處二千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額二倍以上五倍以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證：（二）生產(chǎn)經(jīng)營無標簽的預包裝食品、食品添加劑或者標簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑；……”的規(guī)定予以處罰。
    第二種意見認為：當事人的行為構成《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”的行為，并根據(jù)該法條予以處罰。
    第三種意見認為：當事人的行為違反了《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第五條 “任何單位和個人不得銷售或者在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄的產(chǎn)品” 的規(guī)定，應根據(jù)第四十八條 “銷售或者在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄產(chǎn)品的，責令改正，處5萬元以上20萬元以下的罰款；有違法所得的，沒收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”予以處罰。
    第四種意見認為：當事人的行為違反了《國務院關于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第三條第一款“生產(chǎn)經(jīng)營者應當對其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品安全負責，不得生產(chǎn)、銷售不符合法定要求的產(chǎn)品。”的規(guī)定，應當依據(jù)《國務院關于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第三條第二款“……不按照法定條件、要求從事生產(chǎn)經(jīng)營活動或者生產(chǎn)、銷售不符合法定要求產(chǎn)品的，由農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務、工商、藥品等監(jiān)督管理部門依據(jù)各自職責，沒收違法所得、產(chǎn)品和用于違法生產(chǎn)的工具、設備、原材料等物品，貨值金額不足5000元的，并處5萬元罰款；貨值金額5000元以上不足1萬元的，并處10萬元罰款；貨值金額1萬元以上的，并處貨值金額10倍以上20倍以下的罰款；造成嚴重后果的，由原發(fā)證部門吊銷許可證照；構成非法經(jīng)營罪或者生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪等犯罪的，依法追究刑事責任。”予以處罰。
    三、意見評析
    對于趙某的處理，筆者同意第三種意見。
    首先，我們要正確認識QS標志。QS標志是工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證標志，是取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證的企業(yè)在其生產(chǎn)的產(chǎn)品外觀上標示的一種質(zhì)量安全外在表現(xiàn)形式。對于食品，QS標志就是食品質(zhì)量安全市場準入標志。根據(jù)《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第二條 “國家對生產(chǎn)下列重要工業(yè)產(chǎn)品的企業(yè)實行生產(chǎn)許可證制度：（一）乳制品、肉制品、飲料、米、面、食用油、酒類等直接關系人體健康的加工食品；……”和《食品生產(chǎn)加工企業(yè)質(zhì)量安全監(jiān)督管理實施細則（試行）》第五條“國家實行食品質(zhì)量安全市場準入制度。從事食品生產(chǎn)加工的企業(yè)，必須具備保證食品質(zhì)量安全必備的生產(chǎn)條件（以下簡稱“必備條件”），按規(guī)定程序獲取工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證（以下簡稱食品生產(chǎn)許可證），所生產(chǎn)加工的食品必須經(jīng)檢驗合格并加?。ㄙN）食品質(zhì)量安全市場準入標志后，方可出廠銷售。”的規(guī)定，食品屬于《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》中的生產(chǎn)許可證范圍，食品生產(chǎn)企業(yè)必須取得工業(yè)產(chǎn)品許可證（也就是食品生產(chǎn)許可證）?！妒称飞a(chǎn)加工企業(yè)質(zhì)量安全監(jiān)督管理實施細則（試行）》第四十六條規(guī)定：“食品質(zhì)量安全市場準入標志即食品生產(chǎn)許可證標志屬于質(zhì)量標志，以“質(zhì)量安全”的英文Quality　Safety縮寫“QS”表示，其式樣由國家質(zhì)檢總局統(tǒng)一制定（簡稱QS標志）。”沒有QS標志的，不得出廠銷售。
    其次，趙某經(jīng)營的食用豬油（2010年3月20日批次的）有法定檢驗機構出具的檢測報告，據(jù)該檢測報告，該食用豬油質(zhì)量合格，符合有關的保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準。依據(jù)《中華人民共和國標準化法》的相關規(guī)定，國家標準是指由國家標準化主管機構批準發(fā)布，對全國經(jīng)濟、技術發(fā)展有重大意義，且在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一的標準。國家標準是在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術要求，由國務院標準化行政主管部門編制計劃，協(xié)調(diào)項目分工，組織制定（含修訂），統(tǒng)一審批、編號、發(fā)布。比如水泥的國家標準、汽車的國家標準等。QS標志不是認證標志，也不是國家標準。當事人經(jīng)營的豬油產(chǎn)品質(zhì)量合格，符合相關國家標準，就不能依據(jù)《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》執(zhí)法。
    再次，《國務院關于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》（以下簡稱《特別規(guī)定》）第三條第一款規(guī)定“生產(chǎn)經(jīng)營者應當對其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品安全負責，不得生產(chǎn)、銷售不符合法定要求的產(chǎn)品。”　什么是法定要求呢？所謂法定要求，《關于<國務院關于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定>若干問題的實施意見》（國質(zhì)檢法〔2007〕454號）已經(jīng)做了明確的定義：是指法律、法規(guī)、規(guī)章以及強制性標準等安全技術規(guī)范規(guī)定的涉及人體健康和生命安全的強制性要求，如產(chǎn)品質(zhì)量法第二十六條有關規(guī)定。銷售未取得生產(chǎn)許可證的食品符合《特別規(guī)定》第三條第二款“……生產(chǎn)、銷售不符合法定要求產(chǎn)品的……”行為的構成要件。但是本案中，該款的法定要求是指《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》第二條“國家對生產(chǎn)下列重要工業(yè)產(chǎn)品的企業(yè)實行生產(chǎn)許可證制度：（一）乳制品、肉制品、飲料、米、面、食用油、酒類等直接關系人體健康的加工食品；……”和第五條 “任何單位和個人不得銷售或者在經(jīng)營活動中使用未取得生產(chǎn)許可證的列入目錄的產(chǎn)品”。對于該行為，《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例》既然已有明確的禁止性條款和罰則，再轉致《特別規(guī)定》處理，顯然多此一舉。
    最后，當事人趙某經(jīng)營的食用豬油未標注食品生產(chǎn)許可證編號，表面上違反了《食品安全法》第四十二條的規(guī)定，但透過現(xiàn)象看本質(zhì),其本質(zhì)是銷售無生產(chǎn)許可證的食品，故本案應按《工業(yè)產(chǎn)品許可證管理條例》第四十八條的規(guī)定對當事人予以處罰。