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適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，拓展合伙企業(yè)法律制度

公平分配責(zé)任，平衡合伙人債權(quán)人關(guān)系

三大重要調(diào)整

合伙企業(yè)法全文(2007年6月1日起施行)

　　我國(guó)合伙企業(yè)法的修訂工作已于8月27日完成，這是繼公司法修訂之后完善我國(guó)商事主體立法的又一個(gè)標(biāo)志性成果。公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)都是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的商事主體，它們之間沒(méi)有高低貴賤之分。從這一意義而言，必須充分重視它對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展所產(chǎn)生的重要影響，關(guān)注修訂后的合伙企業(yè)法所閃爍的合伙企業(yè)法律制度革新之光。

編輯本段適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，拓展合伙企業(yè)法律制度

　　我國(guó)的合伙企業(yè)法是一個(gè)特點(diǎn)鮮明的法律，它不是包羅民事合伙與商事合伙的統(tǒng)一合伙法，而是在民法通則規(guī)定合伙的基礎(chǔ)上專以規(guī)定商事合伙為其任務(wù)的商事法律。它規(guī)定的合伙不是僅有簡(jiǎn)單的合同關(guān)系，而是采用企業(yè)形式。當(dāng)我們運(yùn)用合伙企業(yè)法時(shí)，不可將合伙企業(yè)關(guān)系的調(diào)整簡(jiǎn)單地歸于債法，而是要更著眼于團(tuán)體法?！?/span>

　　修訂后的合伙企業(yè)法保持了原合伙企業(yè)法關(guān)于確認(rèn)合伙企業(yè)的團(tuán)體性，突出合伙企業(yè)的主體地位，調(diào)整合伙企業(yè)內(nèi)部、外部關(guān)系的基本內(nèi)容，但同時(shí)采用大量突破性規(guī)定，發(fā)展了我國(guó)的合伙企業(yè)法律制度?！?/span>

　?。ㄒ唬U(kuò)大了合伙人的范圍。1997年合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙人僅限于自然人是無(wú)疑的。修訂后的合伙企業(yè)法將合伙人的范圍擴(kuò)大到“法人和其他組織”，為法人等利用靈活的合伙企業(yè)形式提供了方便。實(shí)際上，也為所有商事主體設(shè)立合伙企業(yè)提供了依據(jù)。

　　但是，根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，并非所有民商事主體都能作為各種合伙人設(shè)立合伙企業(yè)。該法第三條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人?！币来艘?guī)定，上述主體只能參與設(shè)立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人?！?/span>

　　（二）增加了新的合伙企業(yè)形式——有限合伙企業(yè)。1997年合伙企業(yè)法僅規(guī)定了普通合伙企業(yè)，即合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)。

　　修訂后的合伙企業(yè)法第三章專章規(guī)定了有限合伙企業(yè)。該種合伙企業(yè)不同于普通合伙企業(yè)，由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營(yíng)管理，并對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，后者不執(zhí)行合伙事務(wù)，僅以其出資額為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

　　相對(duì)于普通合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的方式參加合伙成為有限合伙人，有利于刺激投資者的積極性。并且，可以使資本與智力實(shí)現(xiàn)有效的結(jié)合，即擁有財(cái)力的人作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識(shí)和技能的人作為普通合伙人，從而建立以有限合伙為組織形式的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，從事高科技項(xiàng)目的投資，促進(jìn)創(chuàng)新型國(guó)家的建立。　

　?。ㄈ┰鲈O(shè)“特殊的普通合伙企業(yè)”的規(guī)定。修訂后的合伙企業(yè)法基于減輕專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)中普通合伙人的風(fēng)險(xiǎn)和促進(jìn)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)展的立法政策，在普通合伙企業(yè)一章中以第六節(jié)規(guī)定了“特殊的普通合伙企業(yè)”。根據(jù)其規(guī)定，以專業(yè)知識(shí)和專門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。

　　并且，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。為了保護(hù)債權(quán)人利益，合伙企業(yè)法規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

編輯本段公平分配責(zé)任，平衡合伙人債權(quán)人關(guān)系

　　合伙企業(yè)法涉及的內(nèi)容廣泛，但合伙人的責(zé)任是調(diào)整合伙關(guān)系的核心內(nèi)容之一?！?/span>

　　1．企業(yè)法人成為普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任并不直接導(dǎo)致該法人的出資人個(gè)人責(zé)任。1997年合伙企業(yè)法之所以僅允許自然人成為普通合伙人，而不允許企業(yè)法人成為普通合伙人，是因?yàn)楫?dāng)時(shí)的國(guó)有企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利不清晰，許多人擔(dān)心因承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任而引起財(cái)產(chǎn)的不穩(wěn)定，影響企業(yè)健康發(fā)展。當(dāng)然，也有人擔(dān)心企業(yè)法人的投資者繼而引起連帶責(zé)任問(wèn)題。

　　現(xiàn)在，除合伙企業(yè)法規(guī)定的不能成為普通合伙人的法人外，其他企業(yè)法人均可以成為普通合伙人。在此情況下，會(huì)不會(huì)導(dǎo)致企業(yè)法人的出資人包括公司股東承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任呢？肯定地說(shuō)，不會(huì)。

　　因?yàn)?，法律確認(rèn)所有企業(yè)法人，包括公司，均以自己的全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。而企業(yè)法人的出資人包括公司股東，其財(cái)產(chǎn)是與企業(yè)法人的財(cái)產(chǎn)分離的，他們僅以出資額為限對(duì)企業(yè)法人（包括公司）負(fù)責(zé)，不對(duì)法人（包括公司）的債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任，因而，不存在引發(fā)企業(yè)法人與出資人雙層連帶責(zé)任的問(wèn)題?！?/span>

　　2．有限合伙人的“有限責(zé)任”。修訂后的合伙企業(yè)法第二條第三款規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”

　　一般人認(rèn)為，法律所表述的就是有限合伙人的“有限責(zé)任”。但是，這與有限責(zé)任公司、股份有限公司的股東承擔(dān)有限責(zé)任完全相同嗎？否。公司法上的股東有限責(zé)任有其特定內(nèi)涵：一是股東僅對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，二是股東僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，三是股東不對(duì)債權(quán)人直接負(fù)責(zé)。

　　有限合伙人的“有限責(zé)任”與其相比，只是“僅以出資為限承擔(dān)責(zé)任”是相同的，其余則是不同的，它突破了合伙企業(yè)的范圍，直接對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。就這一意義而言，有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)是承擔(dān)個(gè)人責(zé)任的，只不過(guò)是限于出資范圍而已?！?/span>

　　3．特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人的不同責(zé)任。就本質(zhì)而言，特殊的普通合伙企業(yè)不是一種獨(dú)立的合伙企業(yè)形式，它仍屬于普通合伙企業(yè)。因此，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任仍是根本的。

　　在此前提下，才在特定的合伙企業(yè)債務(wù)上對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)合伙人給以有限責(zé)任保護(hù)。反映在修訂后的合伙企業(yè)法中，采取了分類、分層確定合伙人的責(zé)任?！?/span>

　　所謂“分類”，以是否對(duì)企業(yè)的債務(wù)有主觀故意或重大過(guò)失，或者企業(yè)債務(wù)是否發(fā)生于合伙人執(zhí)業(yè)之中，將對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任區(qū)別為三類：第一類是指一個(gè)以上的合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中有主觀故意或重大過(guò)失，即一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

　　第二類是指合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)的產(chǎn)生沒(méi)有執(zhí)業(yè)中的故意或重大過(guò)失，即合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

　　第三類是指合伙企業(yè)的其他債務(wù)，即合伙企業(yè)債務(wù)并非發(fā)生在執(zhí)業(yè)中，譬如會(huì)計(jì)事務(wù)所租用辦公設(shè)施產(chǎn)生的債務(wù)，也應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任?！?/span>

　　所謂“分層”，即合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。之后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>

　　以上表明：（1）在特殊的普通合伙企業(yè)中，并不是合伙人總是受有限責(zé)任保護(hù)，而僅僅是一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中有主觀故意或重大過(guò)失導(dǎo)致合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)其他合伙人才受有限責(zé)任保護(hù)。

　　（2）非因一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的故意或者重大過(guò)失所致合伙企業(yè)債務(wù)或合伙企業(yè)其他債務(wù)，全體合伙人都應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。（3）即使受有限責(zé)任保護(hù)，其責(zé)任承擔(dān)范圍不是“以認(rèn)繳的出資額為限”，而是“以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限”。

編輯本段三大重要調(diào)整

　　注會(huì)業(yè)迎來(lái)發(fā)展機(jī)遇

　　新合伙企業(yè)法的重大創(chuàng)新之一還體現(xiàn)在增加了特殊普通合伙（即有限責(zé)任合伙）這一企業(yè)類型，它主要適用于專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

　　據(jù)全國(guó)人大法工委副主任李飛介紹，登記為合伙企業(yè)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所可以直接適用特殊普通合伙的有關(guān)規(guī)定。而律師事務(wù)所等非企業(yè)專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，也可以參考其合伙人承擔(dān)責(zé)任的方式。

　　中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)研發(fā)部副主任白曉紅對(duì)記者表示，專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)本質(zhì)上是靠專業(yè)知識(shí)和專業(yè)技能“安身立命”的，而非靠其注冊(cè)資本。有限責(zé)任合伙制度的確立將有助于國(guó)內(nèi)采取有限責(zé)任公司制的會(huì)計(jì)師事務(wù)所改變組織形式，并進(jìn)一步做大做強(qiáng)。

　　據(jù)了解，目前中國(guó)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所80%以上采取的是有限責(zé)任公司形式。而國(guó)際四大會(huì)計(jì)師事務(wù)所則普遍采取有限責(zé)任合伙制。普通合伙給專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)擴(kuò)展異地業(yè)務(wù)時(shí)帶來(lái)更大的風(fēng)險(xiǎn)控制成本，而有限責(zé)任公司制又不能獲得客戶的充分信任?！坝邢挢?zé)任合伙制正好可以做到兩者的銜接，”白曉紅說(shuō)。

　　上市公司可為有限合伙人

　　修訂后的合伙企業(yè)法允許法人可以參與合伙，這意味著有限責(zé)任公司、股份有限公司等企業(yè)法人均可以通過(guò)合伙的方式進(jìn)行轉(zhuǎn)投資。

　　新合伙企業(yè)法在第二條中規(guī)定：“自然人、法人和其他組織可以成為合伙人?！辈贿^(guò)值得注意的是，包括上市公司、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等均不得成為普通合伙人，但仍可成為有限合伙人。

　　全國(guó)人大法律委員會(huì)在解釋這一修改時(shí)說(shuō)，法人參與合伙可以使公司等企業(yè)法人利用合伙企業(yè)形式靈活、合作簡(jiǎn)便、成本較低等優(yōu)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)其特定的目的事業(yè)，也有利于大型企業(yè)開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)中與創(chuàng)新型中小企業(yè)進(jìn)行合作。

　　“有限合伙”鋪路風(fēng)險(xiǎn)投資

　　新合伙企業(yè)法的重大創(chuàng)新之一是增加了有限合伙制度。

　　新合伙企業(yè)法第二條規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指普通合伙人與有限合伙人共同組成合伙，其中普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任的營(yíng)利性組織。

　　全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)副主任委員嚴(yán)義塤27日在介紹這一新增制度時(shí)說(shuō)，有限合伙制度主要是為了適應(yīng)發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資的需要。該制度能很好地將有良好投資意識(shí)的專業(yè)管理機(jī)構(gòu)或個(gè)人的管理才能和富裕的資金結(jié)合起來(lái)，從而促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展。

　　而新法中稅收方面的規(guī)定也有助于風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展。該法第6條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，依照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！?/span>

　　而為了避免有限合伙成為非法集資的工具，新合伙企業(yè)法對(duì)合伙人的數(shù)量進(jìn)行了限制，規(guī)定保持在2人到50人之間。